【正文】 果經(jīng)銷區(qū)域為某一特定的地理區(qū)域，則應在合同中對該地理區(qū)域進行明確的規(guī)定。如果乙方未能達到甲方預期的銷售額，而沒有其他違約行為，在這5年期間甲方就不可能通過其他任何經(jīng)銷商在該經(jīng)銷區(qū)域內(nèi)銷售其產(chǎn)品。獨家經(jīng)銷商或者特許經(jīng)營的獨家被許可方通常應當投人很多時間和精力來開拓某一市場，但如果沒有明確的業(yè)績標準，而經(jīng)銷商或者被許可方又不積極開拓市場，就可能導致在合同期限內(nèi)，廠商或者特許經(jīng)營的許可方不僅無法更換經(jīng)銷商，也無法自行銷售。達不到這個指標，廠商就有權采取相應措施，包括取消經(jīng)銷商的獨家經(jīng)銷權或終止經(jīng)銷協(xié)議。律師撰寫的合同必須針對交易中的商業(yè)問題提出解決方案。如針對5年的獨家經(jīng)銷協(xié)議，有兩種可能的救濟：（1）取消獨家經(jīng)銷權，允許其他經(jīng)銷商銷售該產(chǎn)品；（2）終止協(xié)議，尋找其他經(jīng)銷商，最好將兩種措施均列入合同以供當事人選擇。如果己方當事人達到了其中較低的標準但未能達到較高標準，則對方只能取消獨家經(jīng)銷權，而不能完全終止協(xié)議。對上述案例中所涉及的經(jīng)銷協(xié)議，很多國家都有專門的法律規(guī)定，對授予或者取消經(jīng)銷商的經(jīng)銷資格有一些規(guī)定?！　】傊蓭熢谄鸩莺贤瑫r要遵循如下原則：（1）確保合同操作條款的可行性，即保證在交易過程中，雙方能夠根據(jù)合同條款實現(xiàn)其權利及履行其義務；（2）確保為當事人設立的救濟措施在出現(xiàn)問題時的可行性；（3）確保各個環(huán)節(jié)的運作協(xié)調(diào)一致，即不出現(xiàn)前后矛盾或前后脫節(jié)的條款合同起草詳解之六：先決條件　　先決條件：　　只有在特定的條件成就后，合同（或合同項下相關義務）才生效，例如：　　合同經(jīng)政府審批或登記（這可能是一項法定條件）　　政府對項目予以批準、成立相應的法律實體，等等　　商務條件：銀行同意發(fā)放貸款、出售其他資產(chǎn)，等等　　向對方交付確認性文件，等等　　在某些情況下，只有在特定的條件成就后，合同才生效，或者當事人才需要履行合同項下的一些相關義務。一個項目通常在不同階段需要不同部門的批準?！　±?，按照法律規(guī)定，外國公司在中國設立代表處所需的報批材料包括代表處的場地證明?！　「鼮槌Ｒ姷南葲Q條件是在大型項目執(zhí)行的過程中出現(xiàn)，即有一些必備的商務條件在合同簽訂時尚未成就。因此，買方通常會在協(xié)議里把自己獲得銀行貸款作為履行其購買義務的一個先決條件?！　⊥ǔ?，某項先決條件成就的證據(jù)是一方提交相應的確認性文件?！　≡O立先決條件需考慮的因素：　　應該由哪一方負責促使條件的成就？　　“盡最大努力”相對于“合理的商業(yè)努力”，等等　　先決條件應該在什么時候成就？（該項條件能否在合同簽署之前成就？如果可以，該項條件應該在簽約前完成，而不應成為一項先決條件）　　先決條件的放棄——可能由于該方有其他合同義務而受到限制　　先決條件成就或被放棄的后果——合同生效，先決條件未成就并且未被放棄的后果——合同終止）　　設立先決條件時需要考慮一些相關因素。如果在合同中沒有明確規(guī)定某個先決條件需要由哪一方促成，則有可能出現(xiàn)以下尷尬境地：在合同簽訂后，雙方都等待先決條件成就以進一步實施合同項目，但由于合同中未載明具體應由哪方負責，于是雙方都不去主動促使先決條件成就，致使合同遲遲無法執(zhí)行?！　∧承┫葲Q條件并不是一方單方面實施某種行為就能夠成就的，即先決條件成就的條件往往不由一方完全控制。通常合同條款中還應規(guī)定義務人為促使條件成就而應做出的努力程度。一種要求是責任人須承擔最嚴格的義務，相應的，在合同條款中不使用任何緩沖語，義務人必須促使條件成就，未促成即構成違約；另一種要求是義務人應盡最大的努力促使條件成就，義務人需要通過采取實際行動向對方表明自己的努力程度；一與前兩種責任相比，較為寬松的條款則要求義務人盡“合理的商業(yè)努力”，即根據(jù)行業(yè)慣例確定努力程度。因此，作為承擔促成先決條件成就一方的當事人，應考慮在先決條件未成就的情況下己方當事人將承擔的責任。當英美律師認為己方當事人難以達到該標準時，就不會同意使用“盡最大努力”這一表述?！　≡谠O立先決條件時，還要考慮該先決條件的成就日期對合同（或相關義務）效力的影響。例如，合同規(guī)定合同生效的某項先決條件必須在1個月內(nèi)成就，屆時如該條件沒有成就，雙方當事人就面臨選擇：如果當事人不愿繼續(xù)維持合同關系，則該合同自始不生效；但如果雙方當事人仍愿意將項目繼續(xù)進行，此時雙方當事人需要通過簽署一個書面文件對該先決條件予以放棄，合同在該先決條件被放棄以后開始生效。一個典型情況就是在銀行的貸款合同中通常對借款方放棄其他相關合同中的先決條件有所限制，借款方要放棄這些先決條件必須獲得銀行的事先認可，否則就會構成借款方在貸款合同項下的違約?！　∨c先決條件有關的程序條款亦很重要。合同起草詳解之七：陳述和擔保　　陳述和擔保：　　一方知悉而對方不易核實的事實陳述　　例如：　　該方簽約人是否得到授權　　簽約是否導致該方違反相關法律　　該方是否有其他債務，等等　　某一些陳述事項可以通過正式法律意見書確認　　審慎調(diào)查：　　如果審慎調(diào)查是對相關法律文件的審閱　　則與此相關的陳述應該是確認所提供文件的完整性和準確性　　先決條件：　　先決條件包括將來提交其他法律文件　　陳述填補審慎調(diào)查和相關先決條件之間的縫隙　　保證：　　陳述描述的是過去和目前的情況　　保證要求保證方將來實施某些行為　　陳述和擔保的目的，是在合同中由一方對那些其所掌握的、對方無法掌握或很難掌握的相關信息做出陳述，同時向對方擔保陳述屬實。陳述和擔保對相對方的意義在于：相對方之所以同意簽署并實施這個合同，是基于陳述方對某些事實做出了陳述和擔保。舉一個簡單的例子：如果你要買一座房子，你就會假定買主有適當?shù)乃袡?；如果你支付了購買的價款，之后卻發(fā)現(xiàn)賣主的所有權有缺陷，你當然會要求賣主要么退回你支付的購買價款并解除合約，要么賣主自己付錢修正有缺陷的所有權?！　≡诤芏鄧遥ㄍズ椭俨猛ザ甲裱韵略瓌t：合同雙方在簽訂合同時所做的口頭陳述或擔保不作為證據(jù)采信。因此，一旦當事人需要依賴對方提供的某一信息的真實性來簽訂合同，則為了確保當事人的利益，律師一定要讓對方在合同中做出相應陳述和擔保。因此為了保護當事人的利益，律師應將對方做出的與合同有關的陳述和擔保寫入合同。絕大部分合同的簽署無須這一程序，通常只有重大的投資項目或貸款項目中才會有此要求。而對絕大部分其他合同而言，雙方或者推定對方有法律行為能力和合法授權，或者僅依賴對方在合同中做出的陳述與擔保。許多國家的法律規(guī)定，如果律師事務所出具了錯誤的法律意見書，要向依賴該意見書的當事人承擔法律責任。　　在中國，向律師事務所請求賠償全部損失的情況雖然不多，但已出現(xiàn)了一些案例。因而律師在提供法律服務時一定要嚴格遵循風險防范原則，避免一時疏忽而導致整個律師事務所承擔高額的賠償責任。首先，在合同簽訂前要進行審慎性調(diào)查。但就與項目合同相關的信息而言，不管律師審閱多少文件，總是會有一些信息未反映。其次，我們應當掌握陳述和擔保條款與先決條件之間的關系。在設定先決條件這個過程中可能遺留的空隙則需要通過陳述和擔保條款來加以彌補。陳述和擔保是針對過去和現(xiàn)在的情況做出的，而保證通常是對將來要實施的行為而做出的。　　審慎性調(diào)查、陳述和擔保、保證和先決條件互動關系示例：　　審慎調(diào)查：　　審慎調(diào)查表明：　　1．營業(yè)執(zhí)照未進行年檢　　2．有尚未還清的銀行貸款　　3. 有第三方向其提出指控　　先決條件：　　可在合同中將以下事項作為先決條件：　　1．營業(yè)執(zhí)照通過年檢　　　　3. 指控被取消　　陳述和擔保：　　合同中可包含以下陳述和擔保條款：　　1．營業(yè)執(zhí)照未按期年檢對本項目并無負面影響（附加正式法律意見書？）　　2. 不存在其他債務　　3. 不存在其他指控　　保證：　　對方保證承擔以下義務：　　1．確保公司合法存續(xù)　　2. 不招致新的債務　　3. 遵循有關法律并且履行相關合同義務；如果發(fā)生新的指控及時通知　　在上圖示例中，律師發(fā)現(xiàn)的第一個問題是：對方的營業(yè)執(zhí)照沒有進行年檢。如果律師判斷營業(yè)執(zhí)照沒有進行年檢只是一個程序的問題，對方只要補充申請就可以通過，那么就可以簽訂合同，同時把對方將通過年檢的營業(yè)執(zhí)照提交己方作為合同生效的先決條件。　　作為對當事人的進一步保護，律師可以要求對方做出陳述和擔保，即營業(yè)執(zhí)照沒有進行年檢對己方當事人或者整個項目不會有實質(zhì)性的負面影響。最后，還可要求對方做出保證，在合同期限內(nèi)確保公司的合法存續(xù)，及時辦理年檢。如果是一次性的金額較低的交易，則不必花太多時間；但如果是一個建立雙方長期關系的涉及金額較大的合同，例如銀行給企業(yè)提供貸款，就需要非常慎重?！　≡趫D中提到的案例中，律師遇到的第二個問題是：在審閱對方提供的法律文件和合同時，律師發(fā)現(xiàn)對方有很大一筆銀行貸款尚未還清，而這筆貸款及時清償對整個項目能否成功實施有實質(zhì)性影響。由于所設定的先決條件規(guī)定由銀行而不是對方或其他第三方來出具確認函，這樣就能加強對己方當事人的保護程度?！　≡趫D中提到的案例中，第三個問題是有關對方所涉及的訴訟爭議。如果律師判斷該訴訟一旦原告勝訴對項目實施有重大的負面影響，但當事人仍決定簽署合同，則可以將了結該訴訟作為己方當事人履行義務的一個先決條件，并且要求訴訟了結的證明必須由提出訴訟的一方或法庭出具。對方同時保證將遵守有關法律和合同項下的義務，在將來發(fā)生新的訴訟時及時通知己方。就這兩種不同的債務，合同中的先決條件與陳述和擔?；绢愃?，但保證的性質(zhì)則因為兩個債務性質(zhì)的不同而不同。這是因為對方是否招致新的債務在其自主控制范圍內(nèi)。而在第三例中，第三方是否向對方提出訴訟無法由對方自己控制，因此為其設立的相應保證條款有兩項，第一是必須遵循有關法律和履行相關的合同義務。由于這點無法由對方所控制，所以為其設立的第二項有關通知的保證義務目的在于發(fā)生新訴訟時己方當事人能夠及時了解。如果要求一方實施一個行為，就應對該行為的具體實施方法、實施期限以及未實施該行為的相關責任等作出明確的規(guī)定。然而事實并不總是如此。律師需要閱讀每項通用條款規(guī)定中的每個詞語，以保證它們在特定的交易中能很好地為你的客戶服務。　　一、轉讓條款　　如果沒有轉讓條款，當事人通常可以轉讓權利但不得移轉義務　 轉讓條款的標準形式：“未經(jīng)對方書面同意，任何一方均不得轉讓此合同”　 常用的變通版本之一：客戶可以在向對方當事人發(fā)出通知后將合同項下義務移轉給其關聯(lián)機構　 常用的變通版本之二：客戶可以將合同項下接受付款的權利轉讓給融資方　　對轉讓條款有幾種可能的處理辦法。當事人通?？梢赞D讓合同項下的權利，但是如果沒有經(jīng)過對方事先的書面認可則不得轉移合同項下的義務。這實際上比合同法的有關規(guī)定更為嚴格。通常大陸法系國家（中國接近于大陸法系）的合同法條文較為細致，所以當事人在簽訂合同的過程中所涉及的許多事項，在合同法中已經(jīng)有了相應的規(guī)定。因此在某些情況下，如果在合同中沒有轉讓條款，而導致直接適用合同法中對權利和義務轉讓的規(guī)定，可能對己方客戶更為有利。在這種情況下，有時對方可能要求己方當事人列明具體的關聯(lián)機構?！　∵€有另外一種變通版本，如賣方希望以應收賬款向銀行貼現(xiàn)獲得融資，銀行就會要求賣方將應收賬款項下的權利轉讓給銀行?！薄　》职鼦l款常用的變通版本：“一方可以分包合同項下義務但是義務人仍然需對分包人全面履行此項義務負責。所以在適當?shù)那闆r下，合同中需要包含分包條款。作為變通版本，義務人可以分包其合同項下的義務，但前提是該義務人必須和分包人承擔連帶責任，分包人的違約即構成該義務人的違約。有時允許對方分包，但必須分包給經(jīng)己方認可的分包商；而有時在對方資信良好的情況下，允許對方選擇任何分包商，前提是對方承擔連帶責任。如果當事人同意對方將其合同項下的義務分包給第三方，那么律師還應該想到，由于己方的當事人和對方有合同關系，因此對方負有合同上的保密義務，但如果對方把己方當事人的一些保密資料披露給其分包商，就可能產(chǎn)生當事人的保密資料失控的風險，所以律師也應在合同中就保密資料向分包商批露后的保密義務情況作出規(guī)定?！　∪⒉豢煽沽l款　　不可抗力：　　“不可杭力”：超出一方控制范圍之外的事件　　因不可抗力導致的履約延期可以免責（相關義務的履行期限中止）　　對不可抗力的表述.（1）列明一系列不可抗力事件；（2）一般性描述；或者 （3）一般性描述后，列舉一系列不可抗力事件　　如果不可杭力事件持續(xù)X日，則一方有權終止合同　　大部分讀者對該條款多有接觸，這里不做贅述。圖例中對不可抗力的表述列出了三種常見的方式，雖然都有可能在合同中采用，但是要考慮合同所適用的法律是否對不可抗力有特殊規(guī)定。當不可抗力發(fā)生后，受不可抗力影響的一方無須承擔違約責任，因此律師需要考慮在這種情況下應采取的步驟，如將合同義務的履行延期，或任何一方均有權終止合同等?！　∷摹⒈Ｃ軛l款　　保密條款：　　范圍：　　與交易或項目相關的資料　　這些資料不屬于進入公有領域的信息　　資料上標明或者提供資料一方指明為保密資料　　標準例外情形：　　某一資料并非由于受方的違約行為而進入公有領域　　受方獨立開發(fā)的資料　　從未違反保密義務的第三方獲得的資料　　保密期限：　　合同存續(xù)期間另加10年？　　對保密資料的管理:　　僅在確有知悉必要的情況下披露　　背對背保密協(xié)議　　交還或銷毀　　起草保密條款時，首先要設定對雙方當事人交換的信息是否屬于保密信息做出判斷的標準。一方面要盡量保護己方當事人在交易過程中向對方披露的保密信息；另一方面，考慮到另一方的保密信息，律師也不應將保護措施設計得過分復雜，以至于自己的客戶也無法實施?！　×硗?，例外情形還可能包括以下：（1）一方為遵循法院發(fā)出的命令而向法院披露的信息；（2）披露方應法律的強制性規(guī)定向政府行政主管部門提供的信息；（3）上市公司應證券交易所對其信息披露的強制性規(guī)定而公開披露的信息。　　保密資料的保密期限通常是合同的存續(xù)期間另加一段時間（因保密資料的性質(zhì)而定，可以是合同終止后一、三、五或者十年）。通常對接觸保密資料的人員，應限于因實施合同項目而確有必要接觸保密資料的人員，他們所接觸的保密資料應限定在一定范圍之內(nèi)。另外，對在合同項目完成或雙方合同關系結束以后如何處置這些保密資料也應該加以規(guī)定，通常是要