【正文】 所作的履行無(wú)溯及力 。 合同的一般原理 第 19章 二、合同的解除 (一 ) 概念和特征 合同解除是指在合同有效成立以后 ， 當(dāng)解除的條件具備時(shí) ， 因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示 ， 使合同關(guān)系自始或僅向?qū)?lái)消滅的行為 ， 也是一種法律制度 。 解除行為包括當(dāng)事人雙方協(xié)商同意和解除權(quán)人一方發(fā)出解除的意思表示 1. 合同解除以有效成立的合同為標(biāo)的 2. 合同解除必須具備解除的條件 4. 解除的效果是使合同關(guān)系消滅 合同的一般原理 第 19章 (二 ) 合同解除的類型 1. 單方解除和協(xié)議解除 。 協(xié)議解除是當(dāng)事人雙方通過(guò)協(xié)商同意將合同解除的行為 。 法定解除是合同解除的條件由法律直接加以規(guī)定 。 合同的一般原理 第 19章 (三 ) 合同解除的條件 1. 協(xié)議解除的條件 協(xié)議解除的條件 ， 是當(dāng)事人雙方協(xié)商一致 ， 是將原合同加以解除的協(xié)商一致 ， 也就是在雙方之間又重新成立了一個(gè)合同 ， 其內(nèi)容主要是把原來(lái)的合同廢棄 ， 使基于原合同發(fā)生的債權(quán)債務(wù)歸于消滅 。 在用合同形式把原訂的合同加以解除這點(diǎn)上 ， 協(xié)議解除與約定解除相似 ， 但二者也有不同：約定解除是以合同來(lái)規(guī)定當(dāng)事人一方或雙方有解除權(quán) ， 而協(xié)議解除是以一個(gè)新合同來(lái)解除原訂的合同 ， 與解除權(quán)無(wú)關(guān) 。 只要不違反法律的強(qiáng)行性規(guī)定 ， 當(dāng)事人可以約定任何會(huì)產(chǎn)生解除權(quán)的條件 。 但通過(guò)什么途徑消滅 ， 合國(guó)立法并不一致 。 基本上由債務(wù)人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn) ，而不是通過(guò)合同解除的方式 。 合同的一般原理 第 19章 英美法系用合同落空原則解決不可抗力及其他意外事故致使合同不能履行的問(wèn)題 ， 確認(rèn)合同解除 。 我國(guó)合同法允許當(dāng)事人通過(guò)行使解除權(quán)的方式將合同解除 。 合同的一般原理 第 19章 4. 遲延履行 遲延履行 ， 又稱債務(wù)人遲延 ， 是指?jìng)鶆?wù)人能夠履行 ， 但在履行期限屆滿時(shí)卻未履行債務(wù)的現(xiàn)象 。 合同的一般原理 第 19章 (1) 根據(jù)合同的性質(zhì)和當(dāng)事人意思表示 ， 履行期限在合同的內(nèi)容上不特別重要時(shí) ， 即使債務(wù)人在履行期限屆滿后履行 ， 也不致使合同目的落空 。 債務(wù)人在該 寬限期屆滿時(shí)仍未履行的 ， 債權(quán)人有權(quán)解除合同 。 在這種情況下 ， 債務(wù)人未在履行期限內(nèi)履行 ， 債權(quán)人可以不經(jīng)催告而徑直解除合同 。 《 合同法 》 第 94條第三項(xiàng)不要求債權(quán)人為履行催告 ， 可徑直解除合同 。 拒絕履行一般表現(xiàn)為債務(wù)人明確表示不履行其債務(wù) ， 也有時(shí)以其行為表示不履行債務(wù)的意思 ， 如債務(wù)人將應(yīng)交付的特定的買(mǎi)賣(mài)物又轉(zhuǎn)賣(mài)他人 。 合同的一般原理 第 19章 6. 不完全履行 不完全履行 ， 是指?jìng)鶆?wù)人雖然以適當(dāng)履行的意思進(jìn)行了履行 ， 但不符合法律的規(guī)定或者合同的約定 。 債務(wù)人以適當(dāng)履行的意思提供標(biāo)的物 ， 而標(biāo)的物的數(shù)量有所短缺的 ， 屬于量的不完全履行 。 合同的一般原理 第 19章 債務(wù)人以適當(dāng)履行的意思提供標(biāo)的物 ， 但標(biāo)的物在品種 、 規(guī)格 、 型號(hào)等質(zhì)量方面不符合法律的規(guī)定或合同的約定；或者標(biāo)的物有隱蔽缺陷；或者提供的勞務(wù)達(dá)不到合同規(guī)定的水平 ， 都屬于質(zhì)的不完全全履行 。 如果在此期限內(nèi)未能消除缺陷或另行給付 ， 解除權(quán)產(chǎn)生 ， 債權(quán) 人可解除合同 。 合同的一般原理 第 19章 7. 債務(wù)人的過(guò)錯(cuò)造成合同不能履行 自始不能履行為合同的無(wú)效原因 。 不可抗力或其他意外事故造成合同不能履行 ， 為合同解除的條件 ， 債務(wù)人的過(guò)錯(cuò)造成合同不能履行 ， 亦應(yīng)如此 。 合同的一般原理 第 19章 (四 ) 合同解除的程序 1. 協(xié)議解除的程序 協(xié)議解除的程序 ， 是當(dāng)事人雙方經(jīng)過(guò)協(xié)商同意 ， 將合同解除的程序 。 它適用于協(xié)議解除類型 ， 并且在單方解除中 ， 只要解除權(quán)人愿意采取這種程序 ， 法律也予允許并加以提倡 。 它必須是向既存合同的對(duì)方當(dāng)事人發(fā)出 ， 并且要在既存合同消滅之前提出 。 合同的一般原理 第 19章 協(xié)議解除是否必須經(jīng)過(guò)法院或仲裁機(jī)構(gòu)的裁判 ？ 我國(guó)法律未作這樣的要求 ， 允許當(dāng)事人選擇：或者經(jīng)過(guò)法院或仲裁機(jī)構(gòu)的裁判 ， 或者直接由雙方當(dāng)事人達(dá)成解除合同的協(xié)議 。 在合同解除不需有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)時(shí) ， 雙方當(dāng)事人協(xié)商一致之時(shí)就是合同解除生效之時(shí) ， 或者由雙方當(dāng)事人商定解除生效的日期 。 所謂解除權(quán) ， 是合同當(dāng)事人可以將合同解除的權(quán)利 。 解除權(quán)按其性質(zhì)來(lái)講 ， 不需要對(duì)方當(dāng)事人的同意 ， 只需解除權(quán)人單方的意思表示 ， 就可以把合同解除 。 合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除 。 法律 、 行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn) ， 登記等手續(xù)的 ， 依照其規(guī)定 。 在不可抗力致使合同不能履行的場(chǎng)合 ，解除權(quán)由雙方當(dāng)事人享有 ， 任何一方都可以行使 。 在約定解除的情況下 ， 解除權(quán)歸合同指定的當(dāng)事人享有 ， 既可以是一方當(dāng)事人享有 ， 也可以是雙方當(dāng)事人享有 。 所以 ， 行使解除權(quán)具有自主性 ， 主要表現(xiàn)為解除權(quán)人可以在合同解除與請(qǐng)求繼續(xù)履行之間選擇 ， 解除權(quán)可以在特定期間的任何時(shí)刻行使 ， 可以采取和對(duì)方當(dāng)事人協(xié)商的方式等 。 法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定解除權(quán)行使期限的 ， 期限屆滿當(dāng)事人不行使的 ， 該權(quán)利消滅 。 合同的一般原理 第 19章 這里所說(shuō)的法院裁決程序 ， 不是指在協(xié)議解除的程序和行使解除權(quán)的程序中當(dāng)事人訴請(qǐng)法院來(lái)解除合同 ， 而是指在適用情事變更原則解除合同時(shí) ， 由法院裁決合同解除的程序 。 因此 ， 對(duì)這種類型的合同解除只能適用法院裁決的程序 。 合同解除無(wú)溯及力 ， 是指合同解除僅僅使合同關(guān)系向?qū)?lái)消滅 ， 解除之前的合同關(guān)系仍然有效 ． 我國(guó)的合同解除是否有溯及力 ， 法律尚無(wú)明確而系統(tǒng)的規(guī)定 ， 我國(guó)的通說(shuō)認(rèn)為無(wú)溯及力 。 因客觀原因造成合同不能履行而解除合同 ， 原則上可無(wú)溯及力 。 合同的一般原理 第 19章 確定違約解除有無(wú)溯及力 ， 至少應(yīng)遵循以下原則：其一 ， 必須與違約解除的立法目的相符 。 其二 ， 滿足被解除合同的性質(zhì)與種類的要求 。 就非繼續(xù)性合同的性質(zhì)而言 ， 當(dāng)它被解除時(shí)能夠恢復(fù)原狀 ， 即已經(jīng)進(jìn)行的給付能夠返還給付人 。非繼續(xù)性合同作為解除的標(biāo)的 ， 為解除有溯及力提供了一種可能性 。 違約解除是對(duì)違約方的制裁 ， 是一種特殊的違約責(zé)任 ， 是對(duì)守約方的一種救濟(jì)方法 。 合同的一般原理 第 19章 (２ ) 繼續(xù)性合同的解除原則上無(wú)溯及力 所謂繼續(xù)性合同 ， 是履行必須在一定繼續(xù)的時(shí)間內(nèi)完成 ， 而不是一時(shí)或一次完成的合同 。 合同的一般原理 第 19章 租賃 、 借用 、 消費(fèi)借貸等繼續(xù)性合同以使用 、 收益標(biāo)的物為目的 ， 已經(jīng)被受領(lǐng)方享用的標(biāo)的物效益 ， 是不能返還的 ， 也就不能恢復(fù)原狀 。 合同的一般原理 第 19章 除上述道理外 ， 委托合同的解除不能有溯及力 ， 主要是因?yàn)槲泻贤獬菁暗胶贤闪?dāng)初消滅 ， 會(huì)使受受托人進(jìn)行的代理行為全部失去法律根據(jù) ， 從而變成無(wú)效 。 因而 ， 為保護(hù)善意第三人的合法權(quán)益 ， 有利于社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的正?；?， 委托合同的解除不應(yīng)有溯及力 。 在合同尚未履行時(shí) ， 解除具有溯及力 ， 基于合同發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系全部溯及地消滅 ， 當(dāng)事人之間當(dāng)然恢復(fù)原狀 ， 不存在產(chǎn)生恢復(fù)原狀義務(wù)的余地 。 由于合同自始失去效力 ， 所以當(dāng)事人受領(lǐng)的約付失去法律根據(jù) ， 應(yīng)該返還給付人 ， 也可以采取其他補(bǔ)救措施 。 在效力方面 ， 由于我國(guó)法律未承認(rèn)物權(quán)行為獨(dú)立性和無(wú)因性理論 ， 因此給付人請(qǐng)求受領(lǐng)人返還給付物的權(quán)利是所有物返還請(qǐng)求權(quán) ， 它優(yōu)先于普通債權(quán)得到滿足 。 合同的一般原理 第 19章 合同解除無(wú)溯及力時(shí) ， 解除前的合同關(guān)系仍然有效 ， 因此解除前進(jìn)行的給付還有法律根據(jù) ， 只是自合同解除之時(shí)起尚未履行的債務(wù)被免除 。 對(duì)這一問(wèn)題總是采取所有物返還顯然不妥 ， 因?yàn)榻o付人在合同解除后仍未取得給付物的所有權(quán) 。 3. 尚未履行的債務(wù)免除與不當(dāng)?shù)美颠€ 合同的一般原理 第 19章 不當(dāng)?shù)美颠€在效力方面不屬于物權(quán)效力 ， 而屬于債的效力 ， 在范圍方面以受領(lǐng)人知道其取得利益無(wú)根據(jù)時(shí)尚存的利益為限 ，至于在返還時(shí)受領(lǐng)人有無(wú)利益存在 ， 則在所不同 。 這些規(guī)定都比較抽象 ， 應(yīng)該對(duì)合同解除與賠償損失的關(guān)系 ， 分別不同情況 ， 作出具體分析 。 因?yàn)閰f(xié)議解除是當(dāng)事人一方從有利于自己的角度出發(fā) ， 而提議或同意的解除 。 該責(zé)任的范圍包括：對(duì)方訂立合同所支出的必要費(fèi)用 ， 因相信合同能適當(dāng)履行而作準(zhǔn)備所支付的必要費(fèi)用；合同解除后需對(duì)方返還給付物時(shí) ，對(duì)方因此受的損失 。 合同的一般原理 第 19章 其二 ， 合同因不可抗力造成不能履行而解除 ， 有時(shí)可以與賠償損失并存 。 于此場(chǎng)合 ， 按《 民法通則 》 第 107條規(guī)定 ， 當(dāng)事人一般不負(fù)賠償責(zé)任 。 其賠償損失的范圍包括：對(duì)方訂立合同所支出的必要費(fèi)用；對(duì)方為準(zhǔn)備履行合同和接受履行而支出的必要費(fèi)用；在需返還給付物時(shí) ， 對(duì)方所支出的必要費(fèi)