【正文】 水泥短缺，急需 100噸水泥。貨到付款，運(yùn)費(fèi)由供貨方自行承擔(dān)。 合同法 87 87 2022/1/4 B市豐華水泥廠接到要貨的信件后，積極準(zhǔn)備貨源，于接信后第 7天，將 100噸袋裝 300號(hào)礦漬水泥裝車，直接送至某建筑工程公司，結(jié)果遭到某建筑工程公司的拒收。豐華水泥廠不服，遂向人民法院提起了訴訟，要求依法處理。那么，二者之間的合同是否成立 ?如果成立，則何時(shí)成立 ?合同內(nèi)容如何確定 ? 合同法 89 89 2022/1/4 ［答案］ (1)豐華水泥廠與建筑工程公司之間存在生效的合同關(guān)系。 (3)豐華水泥廠不可以請(qǐng)求建筑工程公司支付違約金，但可以請(qǐng)求其賠償因其拒收行為致豐華水泥廠的損失。 (5)海天水泥廠與建筑工程公司之間的合同于后者接收貨物時(shí)成立。 (6)海天水泥廠與建筑工程公司之間的合同成立。合同內(nèi)容除價(jià)款為噸價(jià) 1590元外，其余均依建筑工程公司第一份函件為準(zhǔn)。 適用與損害賠償?shù)姆秶?: （ 1）發(fā)生在合同締結(jié) 過程中 （ 2）一方違反了以誠(chéng)實(shí)信用原則為基礎(chǔ)的 先契約義務(wù) （ 3）違反先契約義務(wù)的行為造成了對(duì)方的 損失 （ 4）違反先契約義務(wù)的一方當(dāng)事人具有 過錯(cuò) 概念 合同法 91 習(xí)題 ? 甲、乙訂立買賣一幅國(guó)畫的合同，當(dāng)事人的下列行為構(gòu)成締約責(zé)任： ( ) ? A．甲方到期拒絕付款 ? B．乙方到期拒絕交付該國(guó)畫 ? C．乙方國(guó)畫被盜后，與甲方訂立買賣合同，致使到期不能交付 ? D．甲方簽訂合同后，又要求解除合同 合同法 92 ? （二）締約過失責(zé)任的類型 ? 假借訂立合同， 惡意 進(jìn)行磋商。 ? 泄露或不正當(dāng)使用訂約中知悉的 商業(yè)秘密。 2022/1/4 92 合同法 93 案例分析： 甲、乙兩人各開一酒店，兩酒店相鄰，生意都很興隆。乙聽聞后擔(dān)心財(cái)力雄厚的丙接手甲的酒店后，在日后競(jìng)爭(zhēng)中自己落于下風(fēng)。甲見乙出價(jià)高，遂終止與丙的談磋商，轉(zhuǎn)而一心一意與乙談判。問：乙應(yīng)對(duì)甲承擔(dān)什么責(zé)任？ 合同法 94 ? （三）締約過失責(zé)任的賠償范圍 ? 締約過失責(zé)任通常以合同未 成立或無效為前提，其目的主要是保護(hù)相對(duì)方的 信賴?yán)?損失。信賴?yán)娴膿p失主要包括以下內(nèi)容： 2022/1/4 94 合同法 95 ? 締約費(fèi)用 。即為了履行合同所做準(zhǔn)備工作而支出的費(fèi)用，包括倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)、考察費(fèi)、車輛租賃費(fèi)、人員工資等； ? 返還費(fèi)用 。 ? 此外，締約過失責(zé)任還包括喪失與第三人另訂合同的 機(jī)會(huì)所產(chǎn)生的損失 。 2022/1/4 95 合同法 96 ? （四）締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別 ? 產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同 。締約過失責(zé)任是基于訂立合同中的 過失產(chǎn)生 的，是違反先合同義務(wù)的結(jié)果；而違約責(zé)任是基于有效合同產(chǎn)生的，是 違反合同義務(wù) 的結(jié)果。違約責(zé)任具有 約定性 ，當(dāng)事人可以就違約責(zé)任（包括違約金數(shù)額、計(jì)算方式等）、免責(zé)條款等進(jìn)行約定；而締約過失責(zé)任是一種 法定責(zé)任 ，當(dāng)事人不能對(duì)此加以約定。締約過失責(zé)任的方式僅限于 損害賠償 ，不包括其他責(zé)任方式，同時(shí)賠償范圍通常限于 信賴?yán)娴膿p失 。 2022/1/4 97 合同法 98 【 案例 】 甲企業(yè) (本題下稱 “ 甲 ” )向乙企業(yè) (本題下稱 “ 乙 ” )發(fā)出傳真訂貨，該傳真列明了貨物的種類、數(shù)量、質(zhì)量、供貨時(shí)間、交貨方式等，并要求乙在 10日內(nèi)報(bào)價(jià)。乙在未簽訂書面合同的情況下按甲提出的條件發(fā)貨，甲收貨后未提出異議，亦未付貨款。甲遂向乙提出，由于雙方未簽訂書面合同，買賣關(guān)系不能成立，故乙應(yīng)盡快取回貨物。隨后，乙發(fā)現(xiàn)甲放棄其對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)的到期債權(quán)，并向其關(guān)聯(lián)企業(yè)無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，可能使自己的貨款無法得到清償，遂向人民法院提起訴訟。 買賣合同是否成立 ?并說明理由。因該傳真欠缺價(jià)格條款，邀請(qǐng)乙報(bào)價(jià)，故不具有要約性質(zhì)。根據(jù) 《 合同法 》 的規(guī)定，要約要具備兩個(gè)條件： 分析要點(diǎn) 1 ?內(nèi)容具體確定 ?表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。甲回復(fù)報(bào)價(jià)行為的性質(zhì)屬于承諾。 合同法 100 買賣合同依法成立。本例中，雖雙方未按約定簽訂書面合同，但乙已實(shí)際履行合同義務(wù)，甲亦接受，未及時(shí)提出異議，故合同成立。 ” 三家飼料廠在收到傳真以后，都先后向華星漁場(chǎng)回復(fù)了傳真，在傳真中告知他們備有現(xiàn)貨，且告知了飼料的價(jià)格。在該批飼料送達(dá)之前，華星漁場(chǎng)得知丙飼料廠所生產(chǎn)的飼料質(zhì)量較好，且價(jià)格合理，因此向丙飼料廠去傳真，稱： “ 我場(chǎng)愿購(gòu)買貴廠 8噸顆粒飼料，盼速送貨，運(yùn)費(fèi)由我場(chǎng)負(fù)擔(dān)。 ? 下午，甲飼料廠將 8噸飼料送到漁場(chǎng)，漁場(chǎng)告知他們已決定購(gòu)買丙飼料廠的飼料，因此不能接受其送來的飼料。 合同法 102 根據(jù)上述案情，請(qǐng)回答下列問題： ? 本案華星漁場(chǎng)向甲飼料公司和第二次向丙飼料公司發(fā)出的傳真是要約邀請(qǐng)，還是要約 ?為什么 ? ? 甲飼料公司回復(fù)漁場(chǎng)的傳真和發(fā)運(yùn)飼料的行為是不是要約 ?為什么 ? ? 華星漁場(chǎng)與甲飼料公司之間的爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)如何解決 ?為什么 ? 合同法 103 本案中，華星漁場(chǎng)向甲飼料公司發(fā)出的傳真是要約邀請(qǐng)，而非要約。本案中，華星漁場(chǎng)向丙飼料公司發(fā)去的第二份傳真中明確指出“盼速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)由我漁場(chǎng)負(fù)擔(dān)”，可見該傳真內(nèi)容中已明確具有漁場(chǎng)愿受該傳真拘束的意思，一旦對(duì)方發(fā)貨，華星漁場(chǎng)不僅要接受貨物，而且要承擔(dān)運(yùn)費(fèi) 分析要點(diǎn) 1 合同法 104 甲飼料公司回復(fù)傳真和發(fā)運(yùn)飼料的行為是一種要約行為。 分析要點(diǎn) 2 合同法 105 分析要點(diǎn) 3 華星漁場(chǎng)在與甲飼料公司的關(guān)系中處于承諾人的地位，它可以承諾，也可以不承諾。另外， 《 合同法 》 規(guī)定，在合同不成立的情況下，如果一方當(dāng)事人在締約過程中有過失，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用的原則承擔(dān)締約過失責(zé)任。 合同法 106 第三節(jié) 合同的效力 ? 合同的生效 ? 幾種特殊效力狀態(tài) 合同法 107 一、合同生效概述 ? 什么是合同的效力？有效和無效的區(qū)別是什么？ ? 合同生效的條件有哪些？ 合同法 108 合同的效力 ——概念 ? 合同效力 ——即合同的 法律效力 。 ? 合同有效 ，則當(dāng)事人應(yīng)按合同約定履行債務(wù)、實(shí)現(xiàn)債權(quán)， 合同具有履行效力 。 合同法 109 成立 → 生效 ? 成立 —生效 ? 《 合同法 》 ： “ 依法成立 的合同，其成立時(shí)即告生效” ? 成立時(shí)未必生效 ，需要一定的 法律事實(shí) 的發(fā)生才告生效”： 甲、乙于 6月 2日簽訂一水果買賣合同。問：該合是是否已經(jīng)生效？ 答案：已成立，但未生效。該條件為當(dāng)事人約定的。 ? 承諾生效時(shí)，合同成立； ? 約定的合同成立條件成就時(shí)，合同成立。”在批準(zhǔn)、登記之前，此類合同屬于未生效合同，當(dāng)事人補(bǔ)辦相關(guān)手續(xù)之后，才能發(fā)生法律效力。 2022/1/4 111 合同法 112 注意：對(duì)于不動(dòng)產(chǎn)，物權(quán)變動(dòng)未經(jīng)登記不發(fā)生效力，但并不影響雙方不動(dòng)產(chǎn)合同的效力。 習(xí)題：甲與乙簽訂了一份房屋買賣合同，買受人乙支付了房屋房款后，搬入房屋居住，但雙方尚未辦理房屋過戶登記。也就是說，合同生效或者解除取決于該條件的是否成就。 ? 當(dāng)事人不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件成就；不正當(dāng)促成條件成就的，視為條件不成就。合同中所條件必須具備以下要求： ? A、條件必須是 將來發(fā)生的 事實(shí)。 ? B、條件是 不確定的 事實(shí)。 ? D、條件必須 合法 。 ? 期限一般分為 始期 （生效期限、延緩期限）和終期 （終止期限、解除期限）。即在期限到來以前，合同已經(jīng)成立，但其效力仍然處于停止?fàn)顟B(tài)，待期限到來時(shí)，效力才發(fā)生；后者是指合同的效力自期限到來時(shí)消滅。 ? 概念： 合同 訂立后尚未生效 ， 須經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)才能生效 的合同。 效力追認(rèn)制度 合同法 118 效力未定合同的情形： ? 限制民事行為能力人 訂立的與其年齡、智力、精神狀況不相適應(yīng)的合同 ? 無權(quán)代理訂立的合同 ? 無處分權(quán)人訂立的合同 關(guān)鍵字：主體不適格 合同法 119 限制民事行為能力人訂立的 與其年齡、智力、精神狀況不相適應(yīng)的合同 ? 《 合同法 》 ? 限制民事行為能力人 ? 訂立與其行為能力不相適應(yīng)的合同 ? 法定代理人： 追認(rèn) → 合同有效； 不予追認(rèn) → 合同無效 ? 派生權(quán)利 ? 法定代理人的追認(rèn)權(quán) ? 相對(duì)人的 催告權(quán) （ 1個(gè)月）未作表示的，視拒絕追認(rèn)。 ? 限制民事行為能力人接受獎(jiǎng)勵(lì)、贈(zèng)與、報(bào)酬等。 ? 沒有代理權(quán) 。 ? 代理權(quán)終止后以被代理人名義行為 . ? 未經(jīng)被代理人追認(rèn) ，對(duì) 被代理人 不發(fā)生法律效力，由 行為人承擔(dān)責(zé)任。 ? 善意相對(duì)人的撤銷權(quán) 合同法 122 補(bǔ)充：表見代理 ? 代理人雖然不具有代理權(quán)，但具有代理權(quán)的 表面要件 ，此等要件足以使 無過失 之相對(duì)人 相信 其有代理權(quán)而與之為法律行為，此際，法律規(guī)定該行為之法律效果直接歸于被代理人。 合同法 123 ? 表見代理的成立除須具備一般代理的構(gòu)成要件 ， 還應(yīng)具備以下特別要件： （ 1） 客觀 上須有使相對(duì)人相信行為人具有代理權(quán)的 根據(jù) ； （ 2） 相對(duì)人須 善意 無過失 ， 即不知行為人所為的行為系無權(quán)代理行為；（ 3） 作為成立表見代理基礎(chǔ)的 行為人與相對(duì)人 之間的民事行為 ， 應(yīng) 具備民事行為 成立的有效要件 。 ? 第五十條法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。但該公司總經(jīng)理與他人簽訂了標(biāo)的額為 1000萬(wàn)元的合同，合同使用了公司的印章。 ? 無處分權(quán)人訂立合同，若 未獲追認(rèn) ；或無處分權(quán)人訂立合同后也 未獲得處分權(quán) ，則該合同無效。 ( ) ? A. 無權(quán)代理訂立的合同 ? B. 17歲的李某訂立的租賃合同 ? C. 無效承攬合同 ? D. 張某未經(jīng)授權(quán)以自己名義訂立的處分他人財(cái)產(chǎn)的買賣合同 合同法 127 案例 ? 甲公司的經(jīng)營(yíng)范圍為建材銷售，一次，其業(yè)務(wù)員張某外出到乙公司采購(gòu)一批裝飾用的花崗巖時(shí)，發(fā)現(xiàn)乙公司恰好有一批鋁材要出售，張某見價(jià)格合適，就與乙公司協(xié)商：雖然此次并沒有得到購(gòu)買鋁材的授權(quán)，但相信公司也很需要這批材料，愿與乙公司先簽訂買賣合同，等回公司后再確認(rèn)。雙方簽訂了鋁材買賣合同。乙公司等候兩天后，發(fā)現(xiàn)沒有回復(fù)，遂特快信函催告甲公司于收到信函后 5日內(nèi)追認(rèn)并履行該合同。第八日，甲公司收到該信函，因此時(shí)鋁材因市場(chǎng)原因價(jià)格上漲，遂馬上電告乙公司，表示追認(rèn)該買賣合同。由于甲公司過期不予追認(rèn)該合同，該合同已經(jīng)失效。雙方遂發(fā)生爭(zhēng)議。 關(guān)鍵字：違反法律和公序良俗 合同法 129 案例分析： 甲乙訂立合同，將甲所有的平房?jī)砷g出售給乙，價(jià)款為 58萬(wàn)元。隨后，雙方另外簽訂一份 《 房屋買賣契約 》 ，明確兩間平房的買賣價(jià)格為 58萬(wàn)元，乙應(yīng)向甲預(yù)付購(gòu)房款 30萬(wàn)元，甲收到預(yù)付款后 2日內(nèi)向乙交付房屋鑰匙，其余 28萬(wàn)元房款在一年內(nèi)付清。 合同法 130 ? 免責(zé)條款無效： ?造成對(duì)方人身傷害的； ?因故意或者重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的?！? ?某高度危險(xiǎn)的游樂設(shè)施經(jīng)營(yíng)者要求游客簽署協(xié)定，宣稱：“本游樂設(shè)施驚險(xiǎn)刺激，游客對(duì)因使用該設(shè)施出現(xiàn)的危險(xiǎn)自負(fù)，游樂場(chǎng)概不負(fù)責(zé)。 合同法 131 ? 無效合同自始不發(fā)生效力 ?自始無效，當(dāng)然無效 ?不能追認(rèn)生效；不論當(dāng)事人是否請(qǐng)求確認(rèn)無效 。 ?返還財(cái)產(chǎn)、折價(jià)補(bǔ)償 ?賠償損失 ——過錯(cuò)責(zé)任 ?收歸國(guó)有 ——當(dāng)事人惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的， 因此取得的財(cái)產(chǎn) 收歸國(guó)有或返還集體、第三人。 可撤銷合同的特征 （ l） 可撤銷合同在未被撤銷前是有效的合同； （ 2）可撤銷合同一般是意思表示 不真實(shí) 的合同； （ 3）可撤銷合同的變更或撤銷要由有 撤銷權(quán)的當(dāng)事人 通過行使撤銷權(quán)來實(shí)現(xiàn)； （ 4）可撤銷合同的變更或撤銷項(xiàng)由 人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)作出。 合同法 136 因重大誤解而訂立的合同 ?重大誤解：是指當(dāng)事人因?qū)?biāo)的物等產(chǎn)生 錯(cuò)誤認(rèn)識(shí) ，致使該行為結(jié)果與自己意思相悖，并造成較大損失的情形。 ① 誤解與合同成立和合同條件有因果關(guān)系。 ③ 當(dāng)事人不愿承擔(dān)對(duì)誤解的風(fēng)險(xiǎn)。乙購(gòu)得此畫后，即以1000元價(jià)格轉(zhuǎn)賣于知情的丙。遂找到乙要求返還字畫。甲訴至法院，要求撤銷與乙之間的交易，并要求丙返還