【正文】 張。

索賠與理賠是一個問題的兩個方面，在受害方是索賠，在違約方是理賠。

(二)買方違約

在按信用證支付方式條件下不按期開證或不開證。

(三)買賣雙方均負有違約責任

如合同條款規(guī)定不明確，致使雙方理解或解釋不統(tǒng)一，造成一方違約，引起糾紛。

從違約性質看，爭議產生的原因，一是當事人方的故意行為導致違約而引起爭議。此外對合同義務的重視不足，往往也是導致違約、發(fā)生糾紛的原因之一

。所謂違反要指違反合同的主要條款，受害方有權因之解除合同并要求損害賠償。一般認為與商品有關的品質、數(shù)量和交貨期等條件屬于要件，與商品不直接聯(lián)系的為擔保。

(二)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定

1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》把違約區(qū)分為根本性違約和非根本性違約，所謂根本性違約是指一方當事人違反合同的結果，如使另一方當事人蒙受損害，以至實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權期待得到的東西，即為根本性違反合同這種根本違反合同是由于當事人的主觀行為造成的，以至于給另一方當事人造成實質性的損害，如賣方完全不交付貨物，或買方無理拒收貨物、拒絕付款?！豆s》規(guī)定：如果一方當事人可以宣告合同無效，并要求損害賠償。

綜上所述，英國《貨物買賣法》與《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》對違約的劃分是不同的對違約的法律后果所做的規(guī)定卻是一致的。

(三)合同中的索賠條款

一、索賠條款的規(guī)定方式

(Discrepancy and claim clause)

(Penalty clause)

在一般，買賣合同中，多數(shù)只訂異議和索賠條款，只有在買賣大宗商品和機械設備一類商品的合同中，除定明異議與索賠條款外，再另定罰金條款。本節(jié)講述的是前者，即貨物買賣的索賠

二、索賠條款的內容

㈠異議與索賠條款



(1)短交(Short Delivery)

指貨物包裝良好，但買方在收到貨物后，將實際貨物與裝箱單(Packing List)核對，發(fā)現(xiàn)貨件短少。出現(xiàn)這種情況有兩種原因：

① 運輸公司將貨物誤卸其他港口，或運輸公司疏忽或故意短卸。若貨主的保險包括了這種情況，向保險公司索賠!

短失的責任歸屬往往很難判斷，業(yè)務上的通常做法為：依據(jù)保險合同和運輸合同分別向保險公司和運輸公司同時提出索賠。出現(xiàn)這種情況有幾種原因：

① 賣方沒有針對貨物的特性和運輸狀況進行包裝，經商檢部門出具證明后，向賣方索賠。

③ 貨物在運輸途中遇上保險公司承保的自然災害或意外事故，向保險公司索賠。

① 若貨物本身品質低劣，向賣方索賠。

索賠依據(jù)。索賠依據(jù)包括法律依據(jù)和事實依據(jù)兩個方面。后者則指違約的事實真相及其書面證明，以證實違約的真實性。因此關于索賠期限的規(guī)定必須根據(jù)不同種類的商品作出合理安排，對有質量保證期限的商品合同中應加訂保證期?？傊?，索賠期限的規(guī)定，除一些性能特殊的產品(如機械設備)外，一般不宜過長，以免使賣方承擔過重的責任。

(1)向賣方提出索賠的時效

①合同中具體規(guī)定的索賠時效

②若合同中無索賠時效,品質保證期為索賠時效

③若均無，則按《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第39條規(guī)定：買方必須在發(fā)現(xiàn)或理應發(fā)現(xiàn)不符情況后一段合理時間內通知買方，否則就喪失索賠的權利。

(2)向運輸公司提出索賠的時效

①海運

按《海牙規(guī)則》，從提貨日起3天之內。

按《漢堡規(guī)則》，從提貨日起15天之內。

②空運

按《華沙條約》，從提貨日起7天之內。

③國際多式聯(lián)運

按《聯(lián)合國國際多式聯(lián)運公約》，從提貨日起6天之內。

(3)向保險公司提出索賠的時效

PICC制定《海洋運輸貨物保險條款》規(guī)定的索賠時效為2年。

關于這個問題，除個別情況外，通常在合同中只做一般規(guī)定。根據(jù)國際慣例，買方向賣方索賠的金額應與因賣方違約造成的實際損失相等。

應該指出，異議和索賠條款不僅是約束賣方履行合同義務的條款，同時也對買方起約束作用。

三、運用定金罰則的注意事項

(一)在合同中，如需要訂立定金條款時，要注意定金條款的內容與預付款(訂金)條款內容的區(qū)別。罰金亦稱違約金或罰則。罰金的數(shù)額的大小是以違約時間的長短為轉移，并規(guī)定出最高限額。另一種是規(guī)定優(yōu)惠期，即在合同規(guī)定的有關期限終止后再寬限一段時間，在優(yōu)惠期內免于罰款，待優(yōu)惠期屆滿后起算罰金。

關于合同中的罰金條款，各國在法律上有不同的解釋和規(guī)定。而英國、美國、澳大利亞、新西蘭等國家的法律則有不同的解釋。兩種：一是固定的損害賠償金額這種賠償金額是由當事人雙方在訂立合同時，根據(jù)預計未來違約造成損失而估定的。

我國涉外經濟合同法對于罰金條款給予承認和保護。又規(guī)定：合同中約定的違約金，視為違反合同的損失賠償，但是，約定的違約金過分的高于或低于違反合同所造成的損失的當事人可以請求仲裁機構或者法院予以適當?shù)臏p少或增加。凡貨款須憑信用證支付的，則應在信用證中做相應的規(guī)定，以便有關銀行據(jù)以收款