【正文】 提供充分證據(jù)。大元公司關(guān)于賠償其合資公司的年利潤及出租房屋租金的請求，因利潤 、租金未發(fā)生，故不予支持。鑒于雙方對總工程竣工驗收單位的約定不明確，北區(qū)公司要求大元公司給付獎金、大元公司要求北區(qū)公司支付罰款的請求，均不予支持。 （ 3）廈門市北區(qū)建筑工程有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付廈門市大元工貿(mào)發(fā)展有限公司工程總造價以 091， 540． 67 元的 60％的銀行同期同類貸款利息（計息時間自 1996年 5 月 27 日起算至 1997 年 3 月 28 日止）。 【評析】 （ 1）關(guān)于本案的竣工驗收 [i]本案判決最引人注目的就是： “鑒于雙方對總工程竣工驗收單位的約定不明確，北區(qū)公司要求大元公司給付獎金、大元公司要求北區(qū)公司支付罰款的請求，均不予支持。 ”由于沒有具體明確規(guī)定哪一個驗收單位的驗收簽證的日期作為竣工日，導(dǎo)致當(dāng)事人在確定竣工日期上的分歧，也導(dǎo)致當(dāng)事人的相應(yīng)約定落空。 GF02011999《建設(shè)工程施工合同》第 32． 2款規(guī)定： “發(fā)包人收到竣工驗收報告后 28 天內(nèi)組織有關(guān)單位驗收，并在驗收后 14 天內(nèi)給予認(rèn)可或提出修改意見。比較合理的辦法是由監(jiān)理工程師或業(yè)主代表對承包商的竣工驗收報告進(jìn)行初驗，初驗合格后出具整個工程的移交證書；再由業(yè)主或發(fā)包人組織質(zhì)量監(jiān)督站等單位進(jìn)行最終驗收。從 這時開始工程的照管以及其他相應(yīng)的保險責(zé)任也都轉(zhuǎn)移給了業(yè)主。關(guān)于 “竣工 ”，國際上的一般慣例是指 “基本竣工 ”，而不是完全竣工，即不要求竣工時承包商沒有任何要完成的剩余工作了。但一般要求工程應(yīng)當(dāng)能夠按照預(yù)定目的被業(yè)主占有和使用，工程合格地通過了竣工檢驗。建筑工程竣工經(jīng)驗收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。國務(wù)院頒布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第四十九條規(guī)定： “建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自建設(shè)工程竣工驗收合格之日起 15 日內(nèi)，將建設(shè)工程竣工驗收報告和規(guī)劃、公安消防、環(huán)保等部門出具的認(rèn)可文件或者準(zhǔn)許使用文件報建設(shè)行政主管部門或者其他有關(guān)部門備案。 ”這里的竣工驗 收明顯就是指合同當(dāng)事人的驗收。這樣約定的最大好處是當(dāng)事人可以控制。例如本案中質(zhì)量監(jiān)督站在 1996 年 4 月 30 日復(fù)檢通過， 9 月 24 日公安機(jī)關(guān)才完成消防驗收，將這近 5 個月的時間作為承包商遲延交工的期間進(jìn)行罰款顯然太不公平。這一主張沒有得到最高法院的支持。大元公司不能明知北區(qū)公司轉(zhuǎn)包合同，甚至直接向陳國安付款，還要以此為由向北區(qū)公司索賠。如果轉(zhuǎn)包違法，則大元公司與北區(qū)公司都違法，都應(yīng)當(dāng)受到行政處罰。 [iii]當(dāng)事人必須注意合同的相對性，必須注意自己行為的合同依據(jù)。這一關(guān)系同樣適用于業(yè)主與分包商之間的關(guān)系。因此，最高法院認(rèn)定： “大元公司主張其以人民幣、房產(chǎn)等形式支付工程款 353萬元，因沒有北區(qū)公司簽字認(rèn)可，也不能證明系用于該工程，因此該項請求不予支持。作者認(rèn)為，即便用于該工程也不能支持；否則就有可能損害北區(qū)公司的利益，因為，北區(qū)公司可 能利用付款手段約束分包商執(zhí)行合同。著名的 FIDIC合同第四版也規(guī)定了 “誤期損害賠償 ”（ liquidated damages）。這一約定的目的就在于一旦發(fā)生延期竣工，避免當(dāng)事人在確定實際損失范圍上發(fā)生爭議。 當(dāng)然，當(dāng)事人最好在合同中明 確規(guī)定，誤期損害賠償是當(dāng)事人因延期竣工所應(yīng)支付的唯一款項；而且合同中應(yīng)確定一個最高限額。因為，一般在合同法中應(yīng)盡量避免懲罰性的賠償責(zé)任。 經(jīng)審理查明： 1990 年 3 月 7 日，原鐵道部第五工程局建筑總公司第二建筑工程公司（該公司已于 1994 年3 月 11 日被貴州省工商行政管理局注銷，并明確注銷后的債權(quán)債務(wù)由五建公司負(fù)責(zé)）與南明分局簽訂《建筑安裝工程承包合同》。付款方法約定為，合同生效后十日內(nèi)，發(fā)包方一次撥付 50 萬元作為開工備料款，以后按工程進(jìn)度撥付工程進(jìn)度款，工程進(jìn)度款撥 到 90％時停付工程價款。發(fā)包方收到工程竣工結(jié)算書十日后仍不結(jié)算工程款，應(yīng)按工程結(jié)算總額付給對方貸款利息。以后在施工過程中，應(yīng)南明分局要求，增加了修建行政拘留所和預(yù)審大樓工程，但未簽訂書面合同。停工期間，五建公司在工地留有少量人員和部分設(shè)備。 1993 年 9 月，看守所等工程竣工。此后，南明分局根據(jù)需要，對部分工程自行進(jìn)行了更改。截止 1994 年 4 月 14 日，南明分局共計向五建公司支付工程款 3， 229， 529． 13元，尚欠工程款 1，324， 343． 69 元。 另查明：工程竣工后，五建公司陸續(xù)向南明公局提交施工結(jié)算書，于 1993 年 12 月 3 日全部提交完畢。該行于 1995 年 4 月 21 日作出審定結(jié)論。南明分局未及時給付工程欠款，構(gòu)成違約，除立即向五建公司支付工程欠款外，還應(yīng)支付工程欠款的違約金（從 1995 年 4 月 22日起計算到給付之日止）。五建公司要求南明分局支付遲延給付材料、進(jìn)度款的違約利息，因合同沒有明確約定遲延給付材料、進(jìn)度款是否承擔(dān)違約責(zé)任，且五建公司墊付材料、進(jìn)度款屬自愿行為，故五建公司此主張不應(yīng)支持。 一審法院據(jù)此判決： （ 1）由南明分局支付五建公司工程欠款 1， 324， 343． 69 元，并支付所欠工程款 的違約金（自 1995 年 4 月 22 日起至 1996 年 5 月 16 日止每日接萬分之三計算， 1996 年 5 月 17日至給付之日止每日按萬分之五計算）； （ 2）駁回五建公司其他訴訟請求。 五建公司不服一審判決，提出以下上訴請求： （ 1）南明分局應(yīng)依約承擔(dān)逾期給付進(jìn)度款的違約金 805， 元； （ 2）南明分局應(yīng)賠償停工損失 314， 474． 99 元； （ 3）南明分局不支付工程欠款，按合同約定應(yīng)以工程結(jié)算總額為基數(shù)支付違約金，自工程竣工之日起十 日后起算（即 1993 年 10 月 8 日起）至支付之日止； 原審判決沒有判令給付欠款和違約金的時間，請求二審法院予以明確。 最高法院認(rèn)為： 五建公司與南明分局簽訂的《建筑安裝工程承包合同》合法有效。 [i]對于五建公司提出南明分局應(yīng)支付遲延給付進(jìn)度款違約金的請求，合同中對遲延給付進(jìn)度款如何計算違約金約定不明，且五建公司并未因此造成損失，故此請求不予支持。由于南 明分局未能提供資金，致使工程中途停工，確給五建公司造成一定的經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)酌情判令南明分局給予適當(dāng)賠償。原審判令按工程欠款數(shù)額計算違約金是正確的，應(yīng)于維持。一審判決未判令南明 分局給付工程欠款及違約金的時間，二審中應(yīng)于明確。 （ 2）撤銷貴州省高級人民法院門 997）黔高法民初字第 4 號民事判決第二項。 （ 4）駁回五建公司其他訴訟請求。 一審、二審案件受理費共 60000 元，均由南明分局負(fù)擔(dān)。 本項工程 1991 年 7月停工到 1992 年 10 月復(fù)工，其間 15個月，造成承包商，既五建公司人員和設(shè)備閑置損失是明顯的。 ”作者應(yīng)當(dāng)指出：一審法院的這一認(rèn)定絕非罕見，最高法院繼續(xù)堅持這一認(rèn)定而不給承包商停工賠償也是說的通的。更重要的是，本項工程的工程款已經(jīng)由中國建設(shè)銀行貴陽市分行于 95 年 4 月審定。自然，最高法院根據(jù)承包商提供的證據(jù)判決給予賠償 20 萬元是公平的。建筑工程合同就是這樣一種復(fù)雜的合同：技術(shù)性強(qiáng)，涉及的當(dāng)事人多，跨越的時間比較長。 南明分局提出工程質(zhì)量不好，不支付工程欠款利息的主張沒有被法院支持，同樣也是沒有及時主張權(quán)利造成。這符合國際上建筑工程合同的慣例。 經(jīng)審理查明： 1991 年 11 月 14 日，本溪市人民政府交際處（以下簡稱交際處）與新時代公司簽訂《合同書》，由新時代公司承擔(dān)本溪市人民政府招待所（以下簡稱招待所）的內(nèi)部改造裝修工程。整個工程造價人民幣 235 萬元。工程自 1991 年 11 月 18日開工，絕對工期 90天完工，如更改設(shè)計，則根據(jù)更改情況，工期順延（新年、春節(jié)扣出法定假日 7 天）。增減項目的工期由雙方協(xié)商確定。 合同簽訂后，交際處向新時代公司支付工程款人民幣 1， 855， 573． 18元。招待所工程逾期完工。 在招待所工程施工期間，新時代公司還與本溪市人民政府下屬的本溪賓館籌建辦公室（以下簡稱籌建辦）及交際處于 1991 年 12 月 9日簽訂《合同書》，合同約定，由新時代公司承接本溪賓館 3 號樓的內(nèi)部改造裝修工程，并嚴(yán)格按照交際處、籌建辦提供的施工圖與說明，保質(zhì)保量的按期竣工交付使用。工程總造價暫定為人民幣 228萬元，如審查后的施工預(yù)算圖變更，簽證按實結(jié)算。 合同簽訂后，交際處、籌建辦向新時代公司支付工程款人民幣 180 萬元。 1992 年 9 月，交際處、籌建辦接收和使用了未經(jīng)驗收的本溪冥館。 一審法院在審理期間，根據(jù)雙方當(dāng)事人的申請，委托中國建設(shè)銀行遼寧省分行對工程造價進(jìn)行鑒定，招待所內(nèi)部改造裝修工程造價為 2， 923， 991 元，本溪賓館內(nèi)部改造裝修工程造價為 2， 672， 255 元，兩項工程合計造價為人民幣 5， 596， 246 元。新時代公司在招待所內(nèi)部改造裝修工程施工中，除施工了預(yù)算內(nèi)項目外，還施工了部分預(yù)算外項目和變更原設(shè)計項目。因此，招待所內(nèi)部改造裝修工程造價既應(yīng)包括預(yù)算內(nèi)項目造價，也應(yīng)包括預(yù)算外增加項目的造價和變更原設(shè)計項目的差價。新時代公司是否應(yīng)承擔(dān)招待所內(nèi)部改造裝修工程逾期責(zé)任問題，因該工程施工中增加項目和變更原設(shè)計導(dǎo) 致工程逾期，其責(zé)任不在新時代公司，故不予追究其逾期責(zé)任。至于該工程未能按期完工，其原因是施工中原設(shè)計多處變更以及土建工程的影響，其責(zé)任也不應(yīng)由新時代公司承擔(dān)。 一審法院判決如下： 判決生效后 10 日內(nèi)，本溪市人民政府給付新時代公司尚欠工程款人民幣 1， 940， 672． 82元；前項工程款的利息自 1992 年 10 月 16 日至判決生效之日止，按中國人民銀行同期流動資金貸款利率計息。 本溪市人民政府不服一審判決，向最高法院上訴稱：交際處和籌建辦均是本溪市人民政府辦公廳（以下簡稱辦公廳）的下屬部門，他們與新時代公司簽訂的兩份合同所涉及的一切權(quán)利義務(wù)均應(yīng)由辦公廳承擔(dān)。招待所內(nèi)部改造裝修是按照合同約定的項目施工，不存在預(yù)算外增加項目造價問題。新時代公司延誤招待所內(nèi)部裝修工期 73 天，應(yīng)承擔(dān)違約金人民幣 365000 元。 新時代公司答辯，要求維持原判。新時代公司表示放棄本溪賓館18 間客房燈具裝修人工費、 3號樓大餐廳漏水維修費、 I4 套衛(wèi)生潔具費、 2 號樓衛(wèi)生間水管人工費等。中國 建設(shè)銀行遼寧省分行根據(jù)雙方提供的預(yù)算書，并經(jīng)現(xiàn)場勘察，聽取雙方當(dāng)事人意見后對招待所、本溪賓館內(nèi)部改造裝修工程造價作出的鑒定結(jié)論，基本符合客觀事實，但雙方對已完成的招待所的大門外臺階、二間普通客房、消毒間、臺球室、大會議室、小會議室、上下水工程項目約定不明確，雙方均有過錯，該部分項目的費用人民幣 402， 806 元由雙方各半負(fù)擔(dān)。對新時代公司放棄本溪賓館 18 間客房燈具裝修人工費、 3 號樓大餐廳漏水維修費、 14套衛(wèi)生潔具費、 2 號樓里生間水管人工費 等共計 31， 355元的表示，最高法院子以照準(zhǔn)。一審判決將有爭議的項目作為預(yù)算外增加項目，由本溪市人民政府負(fù)擔(dān)，且未追究新時代公司的逾期完工違約責(zé)任不妥。 一審案件受理費人民幣 20， 107元，本溪市人民政府負(fù)擔(dān) 16， 元，新時代公司負(fù)擔(dān) 4。 二審案件受理費人民幣 20， 107 元，本溪市人民政府負(fù) 擔(dān) 16， 085． 6 元，新時代公司負(fù)擔(dān)4， 021． 4 元。 建筑工程中出現(xiàn)合同以外的額外工程以及在施工過程中發(fā)生設(shè)計變更，幾乎是難以避免的。按照建筑工程合同的慣例，如果業(yè)主要求承包商履行合同以外的額外工程，承包商應(yīng)當(dāng)按照合同的程序及時提出異議、索賠這一額外工程將導(dǎo)致的費用增加和工期延長，說明索賠的依據(jù)；業(yè)主則應(yīng)及時給予答復(fù)。如果承包商對于額外工程和設(shè)計變更不及時索賠，就可能被視為自愿履行額外工程或設(shè)計變更，而不給予費用補(bǔ)償。在這種情況下確實很難精確劃分雙方的責(zé)任比例。 ”這一主張并非完全沒有道理。這是一個必須遵守的基本原則。這種做法是 錯誤的。但本案有特殊情況，一審法院在審理期間是根據(jù)雙方當(dāng)事人的申請委托鑒定的，這說明當(dāng)事人對于合同造價的約定已經(jīng)有棄權(quán)行為。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對自己的行為負(fù)責(zé)，不能出爾反爾。承包方式為包工包料。 1994 年 9 月，雙方為完善合同又簽訂了一份《建設(shè)工程施工合同協(xié)議條款》及《合同附件》，約定：工程總造價暫按 1800 萬元計，待審定預(yù)算后調(diào)整。雙方還約定：一建公司每月 28 日向宏泰公司報送工程月進(jìn)度表及下月施 工進(jìn)度計劃，如一建公司按計劃 100％完成當(dāng)月進(jìn)度，經(jīng)發(fā)包方查驗復(fù)核工程量并批準(zhǔn)下月進(jìn)度后， 3 日內(nèi)支付當(dāng)月工程進(jìn)度款；工程竣工時，宏泰公司付款應(yīng)達(dá)到工程總造價的 95％，余 5％作為保證金，一年后的第一個月付清，施工過程中，有的月份資金難以滿足，但也要達(dá)到當(dāng)月應(yīng)付款的 70％；屬宏泰公司負(fù)責(zé)供應(yīng)的三大材、四小材，宏泰公司委托一建公司代辦供應(yīng)，價格要征得宏泰公司的同意，宏泰公司按商定的時間撥款。 [i]工程每提前一天，獎勵承包方工程總造價的萬分之五；每遲延一天，罰工程總造價的萬分之十 。 合同履行中，一建公司未按合同約定逐月向宏泰公司報送工程進(jìn)度表和下月施工進(jìn)度計劃，而是有時報送工程進(jìn)度表，有時報送下月施工進(jìn)度計劃。經(jīng)濟(jì)南市建筑工程質(zhì)量監(jiān)督站核驗， A、 B 兩座樓均為合格工程。一審期間，雙方共同確定的工程總價款為 27581324． 09 元，宏泰公司欠一建公司工程款 8742317． 42 元。工程交付后，宏泰公司沒有在合同約定的收到一建公司的結(jié)算報告 18 天內(nèi)向