【正文】 內(nèi)的居民分配名額的主要取決于不同族姓在大夫殿祭祀活動中的歷史地位以及由此而形成的族姓之間的關(guān)系。但是作為一種為滿足共同信仰和文化需要而形成的地方協(xié)調(diào)組織它在祭祀圈內(nèi)造成了一定強度的凝聚力與發(fā)動力從而使祭祀圈可能具備社區(qū)共同體的某些特征。劉鐵梁未刊稿〕　　地域的和的共同體也可以采取遠為松散的方式。在地處中國西北高原的陜西榆林地區(qū)有一座建于明代的廟宇——黑龍?zhí)?。每年農(nóng)歷六月初十至十四這里都舉行浩大的廟會活動人數(shù)最多時到達數(shù)十萬之眾。問題是各式各樣的但它們都出自普通人的生活經(jīng)歷都是現(xiàn)實中困擾人們的難題。例1〕另一個農(nóng)婦因自家建房挖排水溝而與鄰居發(fā)生地界糾紛眼看兩家關(guān)系就要惡化感到非常為難問黑龍王應(yīng)當如何處理。例8〕[5]一個農(nóng)婦因丈夫長患病在床問是否可以離婚再嫁。例24〕們求的簽共有100枚每支簽上都有一個某一歷史典故的四字標題一首表達其內(nèi)容的七言詩和一句從中引申出來的指導(dǎo)人們行為的解辭。通過反復(fù)進展的解釋活動歷史歷史典故〕與現(xiàn)實當事人的問題〕被巧妙地連綴在一起過去的智慧轉(zhuǎn)換成當下的經(jīng)歷。借助于文化的力量生活中的構(gòu)造性失常得到了調(diào)整。[6]盡從法律的角度看人類學(xué)家描繪的細節(jié)并不能使我們完全滿足[7]但是透過這些細節(jié)呈現(xiàn)出來的生活世界圖象卻足以使我們領(lǐng)略到中國當代鄉(xiāng)土社會中法律與秩序的外鄉(xiāng)意味和復(fù)雜性。團體的重要性在于它擁有組織和權(quán)威在于它具有創(chuàng)制、施行和維護的才能。上探究鄉(xiāng)村社會的法律與秩序我們看到的也往往是那些與鄉(xiāng)村社會組織和團體有著親關(guān)聯(lián)的社會?！　男缘慕嵌瓤丛诜芍獯逡患壸罹哒揭馕兜臒o疑是所謂村規(guī)民約。自然村規(guī)民約不得與、法律和法規(guī)相抵觸。作為多少是村民共識的反映和村民利益的表達村規(guī)民約的特點之一是具有地方性。它的另一個特點是其內(nèi)容涉及鄉(xiāng)村生活的諸多方面往往超出正式法律所規(guī)劃的范圍。實際上假設(shè)作更進一步的觀察我們還會發(fā)現(xiàn)具有實效的村規(guī)民約并不總是同正式的法律保持一致。有的地方規(guī)定對違犯村規(guī)民約者采取羞辱的手段如向犯規(guī)者身上潑糞水脫去犯規(guī)者衣服用漆在其背上寫字街示眾。如有的村莊規(guī)定一般性治安違規(guī)罰款2001000元；拋荒或者半拋荒的農(nóng)戶須交納拋荒費每畝10002000元；無方案生育兩胎罰款4萬元以上假設(shè)是夫婦雙方外出躲生或是逃生的那么另加50的罰款。對于比擬嚴重地違犯法律和村規(guī)民約者通常會取消其在村內(nèi)享受的各項福利。自然最嚴厲的處分無過于被剝奪“村籍〞即被永久性地取消村民資格。二者之間的復(fù)雜關(guān)系說明正式制度在向社會基層浸透的過程中不可防止地經(jīng)歷了某種知識上的轉(zhuǎn)換。盡?村民會組織法?和?人民調(diào)解會組織?19〕都明確規(guī)定村民會應(yīng)當宣傳、法律、法規(guī)和政策；調(diào)解須根據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章、政策以及在無明確規(guī)定時〕社會公德但實際上經(jīng)由這類組織所達成的調(diào)解和協(xié)議等往往依循慣習(xí)而違犯法律、法規(guī)和政策的事例也?詼嚶?。[9]不怎樣行動的場景已經(jīng)變換行動主體也已經(jīng)不同?！　≡谏罨疾爨l(xiāng)土社會中人們的行為之前還應(yīng)簡單地討一下族規(guī)。毋寧說前者介乎正式制度與非正式制度之間后者那么更接近于非正式制度一端。村規(guī)民約中對違犯者的處分從部地剝奪其作為村民享有的福利到最終取消其“村籍〞更是家族組織歷來采取的作法當然是以“族〞而非“村〞為〕。折曉葉陳嬰嬰未刊稿：章六〕當然村規(guī)民約之外仍然有家族規(guī)約在只是與歷史上的家族法相比現(xiàn)時的家族規(guī)約不但內(nèi)容遠為簡單也甚為有限。畢竟重新訂立族規(guī)家法的事例只是少數(shù)鄉(xiāng)村社會中宗族權(quán)利以及傳統(tǒng)上與家族制度親相關(guān)的社會關(guān)系和的普遍加強卻是。對于人們實際生活于其中的那個社會而言上面提到的各種制度、規(guī)那么和雖然重要但并不是充分的和完備的它們甚至不能說是完全的和有效的?！　哪撤N意義上說下面的討將集中于慣行的層面這種所謂慣行與普通生活風(fēng)俗的不同在于它們所涉的行為領(lǐng)域與正式法律所涉的領(lǐng)域根本上重疊這時假設(shè)由慣行所支持的秩序與法律所設(shè)想的秩序不相一致就可能產(chǎn)生嚴重的社會問題和法律問題。　　盡早已深化社會基層盡曾經(jīng)并且仍然不遺余力地在鄉(xiāng)村社會宣傳和推行?婚姻法?當代農(nóng)村的婚姻事務(wù)仍在很大程度上受著傳統(tǒng)慣行而不是法律的支配。[11]自然這類“〞的婚嫁行為往往不經(jīng)過法律程序而這部是因為在許多鄉(xiāng)民的意識當中只是履行法律手續(xù)并缺乏以使婚姻“生效〞必須是經(jīng)過慣習(xí)所認許的程序的婚姻才能為他們承受。[12]比方的訂婚并律所要求的程序但在鄉(xiāng)間卻是對雙方家庭和當事人有約束力的約定反悔的一方即是“理虧〞的一方至少要承擔返還彩禮的義務(wù)盡提出這一主張的一方并不能得到正式法律的支持。依?婚姻法?規(guī)定直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親制止結(jié)婚。犯禁者為鄉(xiāng)民所不齒當事人家庭亦將蒙受。這關(guān)鍵是因為其根據(jù)不同：前者的根據(jù)是“科學(xué)〞后者的根據(jù)那么是“宗法〞。錢杭1994：77〕這種區(qū)分不但了家族的組織方式和親屬間的親疏遠近關(guān)系而且在很大程度上了婚姻形態(tài)和家庭財產(chǎn)的占有和分配方式。而在今天即使是在家族制度并未恢復(fù)的地方宗法意識也始終是影響鄉(xiāng)民婚姻安排和家庭制度的重要因素之一。[15]李銀河1994：12140〕婚姻上甚為普遍的“從夫居〞也反映了同樣的。值得注意的是由于鄉(xiāng)民的福利和利益分配主要以村為今天在許多地方“從夫居〞的婚姻形態(tài)被進一步制度??，成为一謹S娣峙淶囊讕蕁＃ㄏ晗攏┱飫锘箍梢運潮闃賦觶按臃蚓印彼淖詵252。也是因為普遍存在的出嫁即是夫家人的觀念正式法律賦予婦的與子平等的離婚權(quán)利便不能不打上折扣。[18]自然以受騙代社會中社會組織、行為和鄉(xiāng)土知識的描繪遠非所謂知識和秩序的完好圖象而且表現(xiàn)于家族組織、村規(guī)民約以及非正式的婚姻和家庭制度中的特點也缺乏以提醒秩序的全部特征。我把這種秩序稱之為“的〞并不是因為相信這種秩序是在正式制度之外而且是不受其影響存在的而是因為這種秩序在很大程度上先于正式制度并且多少是在其有效控制之外生成和開展的。正如一些和調(diào)查所說明的那樣相對于鄉(xiāng)村法律事務(wù)的繁復(fù)和龐雜這些基層機構(gòu)無在人員裝備、專業(yè)素質(zhì)還是在財政力量方面都明顯地缺乏。[20]問題是調(diào)解所依循的原那么更多地不是出于的法律和政策而是鄉(xiāng)土社會日常生活的內(nèi)在邏輯是鄉(xiāng)民們所理解、熟習(xí)、承受乃至于視為當然的知識。因為所謂糾紛無非有關(guān)婚姻、家庭、贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、繼承、債務(wù)、房屋、田地、宅基地、山林、水利、承包、經(jīng)營以及角毆、傷害、損害賠償?shù)人鼈兇蠖喟l(fā)生在家庭和鄰里之間換言之發(fā)生在沒有陌生人的社區(qū)共同體當中。對他們來律所代表的不但是另一種知識而且至少在許多場合是一種異己的和難以理解的知識。是農(nóng)民們真正需要的法律救濟往往不可以及時地提供；施于農(nóng)村的法律未必都切合于農(nóng)村的實際。[23]更根本的問題在于在一個仍然保有假設(shè)干鄉(xiāng)土社會特征的社區(qū)里面日常生活所固有的邏輯與表達于一種處處以個人為的現(xiàn)代法律中的邏輯這二者之間往往不相契合且不說在歷史淵源上所謂現(xiàn)代法律還是一套外來的知識和制度〕以致后者在許多方面不可以很好地滿足農(nóng)民的需要和解決他們的問題。這種秩序的多元化人信服地說明了當代中國社會的復(fù)雜性：開展的不平衡和內(nèi)在的不同一性。四、民刑之間：多種知識和多重秩序　　雖然在理上可以說權(quán)利深化社會基層、正式制度取代非正式制度以及法律進入鄉(xiāng)村社會乃是建立過程中的不同側(cè)面。因此我們今天可以在嚴格的法律意義上觀察正式制度與非正式制度之間的互動。在這一過程中現(xiàn)代法律制度扮演著重要角色因為它不僅是新型實現(xiàn)上述目的的一個不可或缺的工具而且其本身就是這種新的知識形態(tài)的一個重要部。當然這并不是一個全新的話題。不過今天這種一方面力圖使自己區(qū)別于社會另一方面又試圖深化并且控制整個社會的情形在中國歷史上可以說從未發(fā)生。就法律而言現(xiàn)行這套在過去一個世紀里建立起來、又在最近十幾年中重新得到強化的法律制度無疑是建立在一種外鄉(xiāng)之外的知識傳統(tǒng)上面。它不但包括大量非生活化的和費解的術(shù)語而且還有許多武斷的分類。在19年通過和公布的?人民調(diào)解會組織?中人民調(diào)解會的任務(wù)被規(guī)定為“調(diào)解糾紛〞。魯堅19〕這樣不僅刑事案件而且治安理案件都被明確地排除于糾紛的調(diào)解范圍之外。上即使無意違犯國法人們也往往因為不可以掌握法定的和界限而不自覺地混淆了民事、刑事以及治安理之間的分界。值得注意的是在某些特殊場合采取這種以民事解決刑事案件作法的不僅是普通民眾而且是有義務(wù)維護正式法律制度的機構(gòu)。這方面最典型的事例主要發(fā)生在“〞地區(qū)。梁治平1997b〕這種傳統(tǒng)一直延續(xù)至今。這些民族自治區(qū)域在施行統(tǒng)一的法律政之外依法得制定適宜于本地區(qū)的變通或者補充規(guī)定。[27]原那么上地區(qū)的法律理既要維護法制的統(tǒng)一又要照顧所謂民族特點而這多少意味著存在一個法律上的裁量空間。比方在貴州人民檢察院研究室編寫的一份案例材料中“照顧民族特點〞的特殊案件主要被分為兩種情況。在這兩種情況當中都采用了“民族地區(qū)的特殊性〞和“社會危害性〞的。與這種特殊性相關(guān)而不具明顯“社會危害性〞的案件包括比方刑法按指1997年修訂以前的刑法下同〕12條規(guī)定的制造、罪17條規(guī)定的包括白銀買賣在內(nèi)的投機倒把罪。娑ㄎ鼗樽錆托苑缸锏形?，也眳Q敫萆偈褡宓厙姆縊紫骯嘸右鄖鄭云渲械南嗟幣徊糠植⒉灰苑缸锫鄞?，而揖夲X夥椒ń餼觥Ｊ粲詰詼智榭齙氖欠缸鐨形哂幸歡ǖ納緇崳：π?，但引致犯罪的X蠐朊褡宓厙奶厥廡雜泄?，睙峥夠为相信钨Y?、鬼神、房O榷⑸那址覆撇腿松砩撕Π訃?，因为以字k寤虼逭粵⒌墓嬖既紜白騫妗?、“库j肌鋇冉餼齜漬⒌姆缸錚約耙蛭攪幀⑺礎(chǔ)⒎氐氐榷誆煌逭蠣褡逯湟鸕返取６雜謖飫喟訃?，睡dɑ贗ǔＲ源憂嶧蚣跚崠砦頡＃ā渡偈褡逄厥獍咐治觥罰?988：101979?！　案例一]：　　1985年元月惠水甲斗村村民陳永光之母病故。陳永光遂托其族兄陳永興屬惠水中坡村〕向毗鄰的田壩村借得該村公用銅鼓。兩個月后田壩村羅某等人以銅鼓“聲音有變不是原物〞等因認為該銅鼓在被借用過程中遭調(diào)換遂向陳永興等索要“原物〞但陳永興等堅持銅鼓系原物未曾掉換。1985年2月23日田壩村13人到陳永興家吃住24日該村又有80余人涌入陳永興家殺陳家豬一頭并將陳家儲藏食物取出任意食用之后抬走陳家棺木假設(shè)干還將陳家三間房子封存并挾持陳永興之父陳文開作人質(zhì)。最后通過調(diào)解雙方達成協(xié)議：田壩村成認其抄家、殺豬、封房等行為愿意向陳家賠禮抱歉賠償損失歸還棺木并保證將來不再發(fā)生類似情況。?案例分析?1988：579〕　　[案例二]：　　1980年吳世華時年16〕與同村子王亨桂時年14〕由父母安排按當?shù)囟弊濉筹L(fēng)俗訂婚以后兩家經(jīng)常往來。1983年吳某又依當?shù)仫L(fēng)俗給王家送彩禮。1986年王某自愿到楊家與楊某。后吳某邀集本村40多人去找王母交出王某王母仍說不知吳某等便將黃牛一頭、豬二頭拉走并揚言捆吊王母。吳某等即隨王母涌入石家以石婦為由將石某的一頭豬殺并撬鎖入室取食走時還牽走石某水牛一頭。　　該案發(fā)生后王亨桂即向提出控告。　　吳某邀人至石家殺豬拉牛所造成的糾紛區(qū)法庭召集雙方進展調(diào)解終因雙方各持己見而失敗。經(jīng)四次協(xié)商鄉(xiāng)提出三條解決：石某明知王某已與吳某訂婚而在其未解除婚約以前充當介紹人應(yīng)受社會言譴責并負一定經(jīng)濟責任。吳某對此調(diào)解不服鄉(xiāng)遂將該案移送處理。該檢察院認為王某在未解除婚約且未經(jīng)登記結(jié)婚之前即與別人其行為已經(jīng)。?案例分析?1988：603〕　　[案例三]：　　臺江巫梭村苗族婦李格略自1970年代以來長被當?shù)卮迕裾J為“不干凈有釀鬼〞即具有某種致人生病的力〕。1986年3月6日村民李王耶以其子病重系李格略“放釀鬼〞所致邀人闖入李家毀壞其財物并將其強拉至自己家中為病人“收鬼〞。恰在此時病人亡李王耶更加氣憤遂帶著村民多人將李格略兩間房屋及室內(nèi)家具全部砸毀搶走雞10只并將李家四個小孩趕出家門。然而公務(wù)人員到達巫梭村時卻遭到村民200多人的圍攻。村干部也建議先勿抓人“假設(shè)把人抓走以后張光林李格略之夫〕家在這里更住不安〞。經(jīng)過5天的說服和宣傳工作李王耶等主動向受害人賠禮抱歉。最后雙方擺酒和好。此后賀漸疏遠其妻且對其有虐待行為?！　≠R祥春勞改間龍玉回娘家居住并為賀生下一子。龍季姐見此即訴請與賀離異龍玉之夫石某亦訴于要求以累犯從重處分賀祥春。經(jīng)調(diào)解石某撤回起訴并與龍玉離婚；龍季姐亦與賀某離婚；賀與龍玉那么補辦了結(jié)婚手續(xù)。“評析〞首先指出了有關(guān)案件所涉及的民族地區(qū)的特殊性。?案例分析?1988：623〕在“案例四〞中“特殊性〞表如今當?shù)孛缛艘远嘧訛椤袄咸鞝敤暤亩髻n視無后為“祖宗〞失德以致無子之家受人歧視。在該案中龍季姐對賀某的納妾行為開始也并不反對只是在賀某對自己有虐待行為后才行控告。這時法律的統(tǒng)一性與民族地區(qū)特殊性之間的適當平衡成為判斷的基準之一。倚輕倚重未盡妥當?！鞍咐曋形ぷ鹘M沒有簡單地“依法追究〞被告人刑事責任而是通過說服教育使當事人主動向受害人賠禮抱歉賠償損失從而促進了民族團結(jié)這種效果是單純追究一兩個人的刑事責任所無法比擬的。?案例分析?1988：6960〕從技術(shù)上說這里所謂“認定犯罪〞主要是指當時法律所規(guī)定的“免予起訴〞措施。?案例分析?1988：2847517581等〕不過“免予起訴〞雖然在法律上造成了罪與非罪的重大區(qū)分但在當事人的認知世界中它可能完全不具有同樣的意義。因此不有意還是無意利用“免予起訴〞這一技術(shù)巧妙地避開了兩種制度和兩種知識之間的正面沖突。一批來自青海藏區(qū)的案件說明即使是那些在我們看來最明確無誤的重大犯?錚熱縝考欏⑸撕蛘吖室饃比耍誆煌納緇嶗鏌部梢雜脅煌囊庖搴徒餼靄旆?，覟?zāi)烈骱土街植煌姆捎脛刃蠐惺奔負跏遣豢贍艿摹?/P 　　[案例五]：　　被告人拉白藏族42歲青海海南藏族自治州同德唐干鄉(xiāng)牧民。同德人民審理此案后判處拉白拘役6個月。該中級人民審理后改判拉白有徒刑3年。〞“這個的才讓太〕是個妖〞云云。張濟民1993：2356〕　　[案例六]：　　被告人才夫旦藏族16歲青海海南自治州共和牧民。事后尕毛吉將此事告訴其他牧民致被告人受人嘲笑因此心懷不滿意欲報復(fù)。尕毛吉向被告人喊“吃包子〞后者覺得受到嘲弄便向尕毛吉追去。其間被告人用石塊猛砸尕毛吉面部、頭部和胸部等處致其當場亡。信中說：“認識的部落和睦平安的需要被害人家的愿望以及部落內(nèi)眾人的心愿鄭重聲明懇求寬大處理、釋放才夫旦〞；“經(jīng)長輩及親友的開導(dǎo)認識到今天及后代人之間需要和睦團結(jié)友愛安定……懇求釋放才夫旦還家〞?！　『蠛Ｄ喜刈遄灾沃葜屑壢嗣褚猿尚淖飶妮p判處被告人才夫旦有徒刑10年。張濟民1993：17880〕　　[案例七]：　　被告人鬧者26歲青海果