【正文】 三板已日趨成熟，作為掛牌公司的股東和投資人而言，公司在新三板掛牌后的股份轉(zhuǎn)讓限制無疑是眾多重要的關(guān)注點之一。1 發(fā)起人持股的轉(zhuǎn)讓限制根據(jù)現(xiàn)行《公司法》第一百四十一條規(guī)定，“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”。因此，若掛牌公司股改后未滿一年的，發(fā)起人所持公司股份不得轉(zhuǎn)讓。即掛牌公司控股股東及實際控制人在掛牌前直接或間接持有的股票分三批解除轉(zhuǎn)讓限制，每批解除轉(zhuǎn)讓限制的數(shù)量均為其掛牌前所持股票的三分之一，解除轉(zhuǎn)讓限制的時間分別為掛牌之日、掛牌期滿一年和兩年。從上述轉(zhuǎn)讓限制規(guī)定可以看出，新三板對控股股東和實際控制人股票轉(zhuǎn)讓限制較之主板市場而言較為寬松，主板上市公司的控股股東及實際控制人所持股票在公司上市之日起至少鎖定三十六個月。與主板上市公司對比而言同樣寬松，主板上市公司其他股東股票在公司上市之日起至少鎖定十二個月。筆者認為應(yīng)適用《公司法》第一百四十一條之規(guī)定，即：公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五，上述人員離職半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份，公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。但在新三板中關(guān)村試點期的“代辦系統(tǒng)”業(yè)務(wù)規(guī)則中有明確的限制，根據(jù)《證券公司代辦轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓試點辦法》第十七條規(guī)定：“掛牌前十二個月內(nèi)掛牌公司進行過增資的，貨幣出資新增股份自工商變更登記之日起滿十二個月可進入代辦系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓，非貨幣財產(chǎn)出資新增股份自工商變更登記之日起滿二十四個月可進入代辦系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓”。也即是說掛牌前十二個月內(nèi)增資部分股份的轉(zhuǎn)讓不受限制。根據(jù)《暫行規(guī)定》第八條規(guī)定，“發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3年后進行，并經(jīng)公司原審批機關(guān)批準”。由此可見，對外資企業(yè)在新三板掛牌后其發(fā)起人的股份轉(zhuǎn)讓限制，目前存在法律適用的選擇問題。理由如下：首先，現(xiàn)行《公司法》系2013年修訂后施行，根據(jù)“新法優(yōu)于舊法”的原則，應(yīng)當(dāng)適用《公司法》的規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定“外商投資的股份有限公司適用公司法。但作為規(guī)范外商投資的《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》并未規(guī)定外商投資企業(yè)可采取股份有限公司形式，也就沒有關(guān)于股份有限公司股票限售期的規(guī)定。7 掛牌公司發(fā)行新股的轉(zhuǎn)讓限制對于掛牌公司發(fā)行新股的轉(zhuǎn)讓限制，除了遵守前述一般性限制規(guī)定外，根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務(wù)細則(試行)》第九條的規(guī)定，若發(fā)行對象承諾對其認購股票進行轉(zhuǎn)讓限制的，應(yīng)當(dāng)遵守其承諾，并予以披露。9 因非轉(zhuǎn)讓原因獲得的股票轉(zhuǎn)讓限制對因司法裁決、繼承等原因獲得的股份，若獲得該股份時該股份仍然處于限售期的，后續(xù)持有人應(yīng)繼續(xù)執(zhí)行股票限售規(guī)定。很多的創(chuàng)業(yè)者在公司的發(fā)展過程中,對于公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓及增資操作比較隨意,沒有專業(yè)人士的參與,或者根本沒有咨詢專業(yè)人士的意見,完全按照自己認為可行的方式操作。831129領(lǐng)信股份自設(shè)立至掛牌披露期間,共進行了三次股權(quán)轉(zhuǎn)讓,股份公司歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價格均為每股 1 元,定價依據(jù)由雙方協(xié)商確定按照轉(zhuǎn)讓方出資時的股權(quán)價格為準,上述歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款均已實際支付。股份公司自設(shè)立至今共進行過一 次增資,注冊資本由 500 萬元增加至 1000 萬元,本次增資經(jīng)股東大會審議通過,經(jīng)山東舜天信誠會計師事務(wù)所有限公司莒縣分所出具的魯舜莒 會驗字[2011]第 A136 號《驗資報告》審驗,增資款已全部出資到位,并依法辦理了工商變更登記。根據(jù)股份公司出具的說明及股權(quán)轉(zhuǎn)讓方的聲明,股份公司歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓中, 孫建東、趙延軍、單玉貴三人的股權(quán)轉(zhuǎn)出原因是將從公司離職,李勝玉股權(quán)轉(zhuǎn)出的原因是個人購置房屋等急需資金。2011 年 12 月 20 日,領(lǐng)信科技董事趙延軍將其持有的股份公司的全部 100 萬股股份轉(zhuǎn)讓給畢文絢,領(lǐng)信科技監(jiān)事單玉貴將其持有的股份公司的全部 50 萬股股份轉(zhuǎn)讓給畢文絢,領(lǐng)信科技監(jiān)事孫建東將其持有的股份公司的全部 75 萬股股份轉(zhuǎn)讓給李鵬。但根據(jù)公司當(dāng)時的登記資料,趙延軍委公司董事,單玉貴、孫建東為公司監(jiān)事。上述人員離職后半年內(nèi),不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份?！?第五十八條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后,因該合同取得的財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的,應(yīng)當(dāng)折價補償?！鳖I(lǐng)信科技在進行上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓時,董事趙延軍及監(jiān)事單玉貴、孫建東的股份 轉(zhuǎn)讓比例超過了《中華人民共和國公司法（2005）》規(guī)定的 25%的轉(zhuǎn)讓限制,上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓超出法律規(guī)定的比例部分應(yīng)認定為無效,受讓方應(yīng)依法將超過法律規(guī) 定比例的部分股權(quán)返還轉(zhuǎn)讓方,轉(zhuǎn)讓方應(yīng)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款返還受讓方。但股權(quán)轉(zhuǎn)讓已經(jīng)過去了多年,不可能進行簡單的逆轉(zhuǎn)。本例中,領(lǐng)信科技股權(quán)轉(zhuǎn)讓方孫建東、趙延軍、單玉貴分別在2014年6月出具相關(guān)聲明與承諾：“一、本人轉(zhuǎn)讓上述股權(quán)的原因為本人將離開公司,不再擔(dān)任 公司相關(guān)職務(wù)?！睆臅r限上來看,本例中,2012 年 2 月 28 日,趙延軍不再擔(dān)任股份公司董事,單玉貴、孫建東不再擔(dān)任股份公司監(jiān)事,至 2012 年 8 月 28 日,已滿足法律規(guī)定的離職 6 個月后可以轉(zhuǎn)讓的條件,因此導(dǎo)致上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓無效的情形已經(jīng)消除,上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方并未要求對方返還股權(quán)或轉(zhuǎn)讓款,上述超比例轉(zhuǎn)讓部分股份可以認定為無效情形消除后發(fā)生的轉(zhuǎn)讓。所持股份公司股份不存在與其他人之間的股權(quán)糾紛、委托持股、信托持股等應(yīng)披露而未披露情形。股份公司上述部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓雖然違反了當(dāng)時《公司法》的規(guī)定,曾存在可能發(fā)生股權(quán)爭議糾紛的法律風(fēng)險。根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準指引（試行）》 的有關(guān)規(guī)定,股權(quán)明晰,是指公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰,權(quán)屬分明,真實確定,合法 合規(guī),股東特別是控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)股東