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2024-09-27 09:58本頁面
【正文】 形成的淵源，意思自治原則也不例外，它是起源于羅馬法的。事實上，意思自治說產(chǎn)生時更準確的說法是“當事人意思自治說”（ T he Theory of autonomyof the arties） , 正式提出這一學說的是十六世紀 的法國學家查理杜摩林認為，對合同應適用雙方當事人都愿意讓該合同受其支配的那種習慣；如果當事人沒有明確選擇哪個習慣法，則應推斷其默示的選擇法的意思。無論是明示的選擇還是默示的選擇，其遵循的主旨都是當事人意志決定論，即當事人有權依其自我意志作出自由選擇，當事人的自我意志可以而且應該成為約束契約的關系的準則，當事人可 以而且應該對依其自我意志作出的選擇負責。 （ 2）充分發(fā)展階段（ 1 19 世紀） 1 19 世紀，西歐近代資本主義充分發(fā)展，意思自治原則在當時政治、經(jīng)濟諸要素的推動下，最終得以基本確立。政治上， 19 世紀歐洲大陸的資本階級革命風起云涌，資產(chǎn)階級政權相繼建立，幾乎統(tǒng)治了整個歐洲，它的建立也為意思自治理念的形成奠定了政治上的前提。這些理論和主張伴隨著資產(chǎn)階級革命的發(fā)展被廣泛傳播，尤其是社會契約論，已成為當時歐洲最流行的政治哲學。并且，越是晚的國際私法立法，采用當事人意思自治原則的場合便越多。而且，正是這部法典，受到了各國沖突法學界的普遍關注，并被譽為是包 含了目前最優(yōu)的確定法律選擇的原則。 意思自治原則的適用領域 就其內(nèi)容而言，意思自治的核心是當事人的自治，是自由實現(xiàn)的主要法律形式。即用共同規(guī)則的形式，預先為民事者設定可供選擇的行為模式，以規(guī)范民事者的自由民事行為； （ 2）為民事者自由意志的外化，排除人為的不 正當障礙，以保證民事行為的自由開展；（ 3）把自由上升為受國家強制力保護 的客體，使之成為“從事一切對別人沒有害處的活動的權利”；（ 4）在具體民事活動中，法律保護民事者可以自由地選擇合作伙伴、可以自由地選擇合作形式、可以自由地選擇合作內(nèi)容等。但意思自治最主要的還是體現(xiàn)在合同領域，表現(xiàn)為合同自由。 意思自治原則的價值意義 在國際私法領域，當事人意思自治原則經(jīng)過幾個世紀的沿革，不僅十分完善，而且已經(jīng)成為解決法律適用問題的一項重要原則。 意思自治說的直接法律價值在于：一是有利于當事人形成權利義務的預期 ，當事人可根據(jù)自己選擇的準據(jù)法預見法律行為的后果，維護法律關系的穩(wěn)定性，二是有利于契約爭議的迅速解決，節(jié)約交易成本。 二、意思 自治原則的運用及實施現(xiàn)狀 意思自治原則運用及實施的理論依據(jù) 意思自治原則在確定合同準據(jù)法方面起著重要作用，因而在合同法領域引起的爭議也最大。 主觀論認為，在合同中當事人既然有權按照自己的意志和協(xié)議創(chuàng)造某種權利義務，他們當然有權選擇適用于他們之間的合同法律。 相比之下，客觀論的淵源較早，后被主觀論取而代之。 合同自體法（ the proper of the contract）的名稱最早由英國學者提出來，關于具體內(nèi)容，學術界并未取得一致。戴賽和莫里斯的著作稱，合同自體法是當事人明示選擇的法律，當事人沒有明示時，根據(jù)合 同的條款、性質(zhì)和案件的總體情況推斷當事人會意圖適用什么法律，如果當事人意圖不明確，不能通過情況推斷的，合同受與其有最密切聯(lián)系的法律支配。這種確定方法也受到了多數(shù)學者的支持。后來《美國第二次沖突法》、 1951 年《比荷盧國際私法條約》、 1980 年歐共體《合同債務法律適用公約》、 1986 年海牙《國際貨物買賣合同法律適用公約》也采用了該種方法。 傳統(tǒng)的英國國際私法理論主張無限制的意思自治。但對當事人選擇法律的行為及所選法律的范圍同樣有條件限制：當事人選擇法律的意思必須合法，不能排除有關公共秩序及國家重大政策的強行法律規(guī)范的適用。因而，所謂無限制的意思自治是相對的，并不是絕對的“無限制”。如，波蘭 1926 年的國際私法規(guī)定， 當事人合同準據(jù)法的選擇只限于當事人國籍所屬國、住所地、合同締結(jié)地、合同履行地、標的物所在地的法律。否則，選擇被法院認為無效。《民法通則》第145 條規(guī)定：“涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定除外?！? 我國《合同法》分別從第三、第四、第八條，從不同的角度對合同自由做了闡述，對意思自治作了展示?！逗贤ā返谒?條雖沒有明確使用合同自由的字樣，但卻不折不扣的載負著合同自由的精神，是關于合同自由最為明確的規(guī)定。 我國《合同法》第一百二十六條規(guī)定“涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外?！? 這說明我國關于合同
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