【正文】
的時代了,宗教和法律是相互滲透的,沒有宗教的法律將會失去人性的美,從而變得教條主義;沒有法律的宗教信仰將會變的盲目,甚至錯誤的宗教信仰會產(chǎn)生更為嚴(yán)重的罪孽。伯爾曼對基本要素進行了一定的闡述,個人主義、理想主義以及民主主義這樣的法律自由與宗教有著頗深的淵源,伯爾曼所期望的是宗教與法律相結(jié)合的一種信仰,從他的演講中我們學(xué)到的不僅僅的法律和宗教相輔相成的發(fā)展史,也可以學(xué)習(xí)一種辯證的二元論的世界觀,可以從事物的2個不同的角度出發(fā),進行探索,繼而得出自己最終的結(jié)論。這種對理論和理論所要面對的問題的處理方式,或者說關(guān)注理論自身而輕視理論面對的問題,實際上割斷了理論在歷史上所面臨的迫切問題或者說一個歷史上的問題與我們當(dāng)下的生活的聯(lián)系。按照以上的閱讀方式,我逐步歸納了這樣幾個部分,來嘗試“知其所以然”:WHO is Hart?在我所掌握的一點點資料里對哈特生平的記述并不是很多,不過從這里我們也可以一窺哈特的世界。(我原來一直以為聲名赫赫的哈特是以為嚴(yán)謹(jǐn)?shù)挠⒏裉m紳士或者蘇格蘭保守主義者。)哈特的受教育的過程雖然沒有“神童”邊沁那樣讓人稱奇,但絕對是一個優(yōu)等生的標(biāo)準(zhǔn)履歷。這期間他對古典哲學(xué)發(fā)生濃厚興趣,并且一直保持下來,乃至他二戰(zhàn)中在英國軍情五處工作時期仍不忘閑暇時與搞哲學(xué)研究的同事進行討論。在二戰(zhàn)前(1932—1940)哈特在大法官法庭充任開業(yè)律師,這期間的實務(wù)工作使得哈特知識結(jié)構(gòu)在理論和實踐的兩極中間獲得了良好的平衡,“如果沒有這段從事律師實務(wù)工作的日子,他不可能成為以為法學(xué)家,至少不會進行法理論和法哲學(xué)的研究。1945年,他成為了牛津新學(xué)院的哲學(xué)講師,這一階段后來風(fēng)行于牛津的語義分析哲學(xué)深深地吸引了哈特,(并非哈特在文中批評的“法律命令說”提出者奧斯?。┙Y(jié)成好友,此人后來于1952年熱心推薦哈特走上牛津大學(xué)法理學(xué)教授的職位。談到哈特出任法理學(xué)教授這段時期,人們都會把他的名字與上世紀(jì)最偉大的幾次法律理論論戰(zhàn)聯(lián)系在一起。這些對手在成就自己的同時也給哈特戴上了學(xué)術(shù)桂冠。這一階段哈特終于成為西方法學(xué)世界的一代宗主,開創(chuàng)了其富有“哈氏”特色的新分析法學(xué)。1969年哈特離任法理學(xué)教授一職,富有戲劇性的是接任其職位的就是曾猛烈抨擊其學(xué)術(shù)觀點的德沃金。他開始把研究的方向逐步轉(zhuǎn)向了對古典實證主義法學(xué)的追根溯源上。杰米里。這種心態(tài)于個人來說可是一種謙卑的善德,但使得外人了解邊沁的思想產(chǎn)生了重大阻礙。另一方面這種努力的結(jié)果也澄清了法學(xué)界對于實證主義法學(xué)體系傳承的誤解。哈特在“回憶”過去的同時,也沒有忘記繼續(xù)豐富自己的理論體系,讀后感《法律讀后感》。在最后的時光里,他積極回應(yīng)德沃金,這些回應(yīng)在他死后邊入了《法律的概念》第二版的附錄中。那么在一個學(xué)術(shù)流派中的“標(biāo)識”哈特又是怎樣的呢?這里還需要澄清一些必要的事實。哈特是新分析法學(xué)的創(chuàng)始人,或語義分析法學(xué)的建立者,或戰(zhàn)后法律實證主義的第一人,……凡此種種,不一而足。這種貼標(biāo)簽的方法很容易讓我們記住某個人,缺陷卻是單一層面或路徑解讀了哈特。首先有必要把一些概念梳理,并進行分析以往定位模糊之所在。實證主義哲學(xué)公認(rèn)的創(chuàng)立者是法國人奧古斯特。所謂實證包括以下方面:“一是與虛幻對立的真實,二是與無用相對的有用,三是與猶疑對立的肯定,四是與模糊相對的精確。同時需要質(zhì)疑的是,就我所知,雖然現(xiàn)在不少被稱為實證主義法學(xué)的法學(xué)家,他們在其著述中卻極少追溯到甚至提及孔德的實證主義哲學(xué),這就不得不讓我懷疑長久以來一種說法:法律實證主義是實證主義哲學(xué)應(yīng)用于法學(xué)研究的體現(xiàn);即使該說法成立,那么這種體現(xiàn)的程度又有多少呢?概念二,法律實證主義。”經(jīng)過哈特的考證,我們發(fā)現(xiàn)了邊沁早先也提出了“法律命令說”,而且也強調(diào)了法學(xué)分為闡釋性法學(xué)和審查性法學(xué),這為以后對應(yīng)法理學(xué)和立法學(xué)奠定了基礎(chǔ)。但是需要明確的是,最能體現(xiàn)邊沁法律思想的《道德與立法原理導(dǎo)論》于1789年出版,而上文提及的實證主義哲學(xué)的鼻祖孔德出版《論實證精神》卻是55年之后,甚至孔德本人也是在1798年出生的。應(yīng)該看到邊沁是在無意識之間涉及了實證主義,這部分并不是他的理論的核心,甚至可以說是個副產(chǎn)品,也許邊沁本人一生都沒有聽說過實證主義這個概念。其實法律實證主義產(chǎn)生離不開英國本土的哲學(xué),我們在邊沁的文字中可以看到英國固有的經(jīng)驗主義、功利主義傳統(tǒng)尤其是休謨的影子。不要小看這種歸理和回縮,正是依靠奧斯汀精致的理論才在真正意義上創(chuàng)立了分析實證主義法學(xué),他的理論高度是前人難以企及的,因為他的工作使法學(xué)這個晚產(chǎn)的嬰兒割斷與其母體哲學(xué)、倫理學(xué)以及政治學(xué)的臍帶走向了新的生命。注釋法學(xué)、潘德格頓學(xué)派、概念法學(xué)、機械法學(xué)、法律形式主義和分析法學(xué)都可以算做它的麾下。如自由主義,現(xiàn)代多數(shù)思想家都可以被成為自由主義者,哈耶克也好、凱恩斯也罷他們觀點上都有一個最大公約數(shù),即尊重民眾的自由,承認(rèn)私權(quán)。概念三,社會實證。社會實證重視經(jīng)驗事實,企圖通過對作為客體的素材分析像自然科學(xué)那樣作出精準(zhǔn)的預(yù)測。顧名思義可以知道分析法學(xué)主要運用的方法還是分析實證,它在法學(xué)領(lǐng)域要完成的任務(wù)就是下文中分析法學(xué)研究所涉及的四個方面問題,具體而言就是對概念或者邏輯的分析推理,至于經(jīng)驗事實,不是