5農(nóng)村土地承包經(jīng)營權芻議-在線瀏覽
2024-09-11 19:40本頁面
【正文】 地方人民政府申請登記。 ? 對于其他方式的承包（不宜采取家庭承包方式的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農(nóng)村土地的承包），該法第四十九條規(guī)定， ? 通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包農(nóng)村土地，經(jīng)依法登記取得土地承包經(jīng)營權證或林權證等證書的，其土地承包經(jīng)營權可以依法采取轉讓、出租、入股、抵押或其他方式流轉。 首先，家庭土地承包經(jīng)營權在設立上未采取登記要件主義或登記對抗主 義，而采債權意思主義。之所以采取這種法制，依目前學者們的解釋，大致原因有以下幾點：一是 ? 為切實保護廣大農(nóng)民的土地權利，減輕批準、登記可能給農(nóng)民帶來的負擔 ? 。 …… 。三是 ? 中國 傳統(tǒng)上就是將 ‘ 地契 ’ 作為土地權利的憑證，用承包合同作為承包權的憑證，農(nóng)民也易于接受 ? ， ? 如果 第 6 頁 共 14 頁 改為登記，就要在全國縣級以上各級土地管理局增加機構、人員，不符合精兵簡政的原則，且導致登記機構亂收費的可能 ? 。未經(jīng)登記的，不得對抗善意第三人。其主要理由是： ?1 、目前，我國農(nóng)村土地承包經(jīng)營權登記制度尚不健全，而且，農(nóng)戶家庭承包的土地不僅數(shù)量很大，而且地塊分散，土地 承包經(jīng)營權的登記將是一項非常細致而艱巨的工作，需要做大量工作，投入大量人力、財力、物力。 從土地承包經(jīng)營權流權情況看，轉包約占 50%，出租占%，互換占 %，入股占 %，轉讓約占 11%，其他形式約占 10%。而且，流轉范圍對象大部分是附近的農(nóng)民，互相比較熟悉，從公示、公信的角度來看，登記的必要性也不大。 ⑩ 第三、根據(jù)《農(nóng)村土地承包》第四十九條的規(guī)定，對于不宜采取家庭承包方式的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農(nóng)村土地，通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包的，土地承包經(jīng)營權的設立和 第 7 頁 共 14 頁 以轉讓、出租、入股、抵押或者其他方式流轉的，均采取登記生效主義。 基于以上分析，可以看出，對于農(nóng)村土地承包經(jīng)營權這一新型的用益物權的設立和變動而言，采取了多元化的立法體制。 首先，由于家庭土地承包經(jīng)營權的設立采意思主義，權利的設立無需登記。我認為，這種登記是一種行政行為，它所體現(xiàn)的是國家對這種物權關系的干預，干預的目的在于以公權力確認私權利，保護承包者的合法權益。再進一步分析，登記這種行為不是依申請的行政行為，是一種職權行為，登記是登記機關的法定義務，登記 機關對承包合同僅能進行形式審查。 第二、由于家庭承包經(jīng)營權的互換和轉讓采登記對抗主義，登記是土地承包經(jīng)營權通過互換和轉讓方式轉移的公示要件。互換合同或轉讓合同成立生效后，辦理登記， ? 乃是一種（互換合同或轉讓合同一方當事人依據(jù)）合同應負的義務，另一方要求其履行登記 義務實際上是要求其實際履行合同。如果合同沒有規(guī)定登記的義務，我們認為當事人雙方依據(jù)法律的規(guī)定都有辦理登記的義務，此種義務一旦為法律所固定下來，便可以自動轉化為合同義務。 ?⑾? 由于辦理登記是一種合同義務，而且是雙方當事人所負的主要義務，任何一方不辦理登記手續(xù)可以視為其已經(jīng)違反了依據(jù)合同所應負的主要義務，不能以對方履行次要義務為由進行抗辨 ? 。例如：甲將土地承包經(jīng)營權轉讓給乙，乙支付了價金但未辦理登記手續(xù)，其后，甲又將該塊的土地承包經(jīng)營權轉讓給丙，丙不知甲已將土地承包經(jīng)營權轉讓給乙，而且也不應知這一情況，支付了合理的對價后辦理了登記手續(xù)。在此，應注意舉證責任的分配，丙就自己為善意負舉證責任，乙可就丙為惡意舉證。不登記，不能設立承包經(jīng)營權；不登記，承包經(jīng)營權不轉移。值得注意的是，區(qū)分承包經(jīng)營權的設立、變動與登記問題。未登記，其法律后果只是承包經(jīng)營權不設立或不變動，絕不能以此而否認承包合同或流轉合同的效力。同時，在司法實踐中，不能忽視公用征收、強 制執(zhí)行、法院判決三種方式可直接產(chǎn)生物權變動的法律效果。 三、優(yōu)先權的性質及
環(huán)評公示相關推薦
鄂ICP備17016276號-1