【正文】 的原則，尤其是某些特殊公司的設(shè)立，必須經(jīng)過(guò)國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門或省級(jí)人民政府批準(zhǔn)。,?,第二節(jié) 合 伙 法,一、合伙概述 （一）合伙的概念 合伙作為企業(yè)的一種組織形式是兩個(gè)或兩個(gè)以上的人、自然人、法人為了共同的經(jīng)濟(jì)目的，自愿簽訂合同、共同出資經(jīng)營(yíng)、共負(fù)盈虧和風(fēng)險(xiǎn)、對(duì)外負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任的聯(lián)合體。,?,一、合伙概述,（一）合伙的概念 合伙作為企業(yè)的一種組織形式是兩個(gè)或兩個(gè)以上的人、自然人、法人為了共同的經(jīng)濟(jì)目的，自愿簽訂合同、共同出資經(jīng)營(yíng)、共負(fù)盈虧和風(fēng)險(xiǎn)、對(duì)外負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任的聯(lián)合體。,?,（二）合伙企業(yè)的優(yōu)點(diǎn)及特征,合伙企業(yè)的優(yōu)點(diǎn)： （1） 合伙組織一般規(guī)模較小，是對(duì)法人難以企及的社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活部分必不可少的補(bǔ)充； （2）合伙人之間關(guān)系緊密，內(nèi)部利益易于調(diào)整，便于民主管理，較少內(nèi)耗； （3）設(shè)立與解散的程序簡(jiǎn)單，聚散靈活，應(yīng)變能力較強(qiáng)； （4）合伙人之間承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，對(duì)外具有更可靠的商業(yè)信譽(yù)。 （3）相互代理。 （5）利益共享。,?,（三）合伙的相關(guān)法律制度,1994年，根據(jù)建立和完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律制度的要求，國(guó)家開始制訂合伙企業(yè)法，該法于1997年2月經(jīng)八屆全國(guó)人大常委會(huì)審議通過(guò)，于同年8月1日起施行。此次修訂改動(dòng)巨大，增設(shè)了有限合伙和有限責(zé)任合伙兩種新的合伙企業(yè)形式，并進(jìn)行了單一稅制和破產(chǎn)清算等制度創(chuàng)新。我國(guó)合伙組織形式僅屬限于私營(yíng)企業(yè)。 （一）設(shè)立合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)具備的條件 （1）有兩個(gè)以上合伙人。 （3）有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資。 （5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。市、縣工商行政管理機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)本轄區(qū)內(nèi)的合伙企業(yè)登記戶。 （3）登記時(shí)合伙企業(yè)的登記事項(xiàng)包括：合伙企業(yè)的名稱、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、經(jīng)營(yíng)方式和合伙人的姓名及其出資額及出資方式。 （5）登記發(fā)照。,?,三、合伙企業(yè)內(nèi)部各合伙人之間的關(guān)系,（一）合伙人概述 合伙人是合伙組織的主要成分，也是合伙組織對(duì)外商業(yè)信譽(yù)的關(guān)鍵，同時(shí)合伙人資格和地位，也是合伙人承擔(dān)責(zé)任的前提。合伙人以勞務(wù)出資的，其評(píng)估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。訂立入伙協(xié)議時(shí)，原合伙人應(yīng)當(dāng)向新合伙人如實(shí)告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況。,?,（二）合伙人的共同特征,（1）合伙人必須共同出資。 （2）合伙人必須參加合伙事業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理。 （3）合伙人必須有共同的經(jīng)濟(jì)目的，否則不能訂立合伙合同。,?,（三）合伙人的權(quán)利義務(wù),（1）合伙財(cái)產(chǎn)不屬于個(gè)別合伙人所有，而屬于全體合伙人共有。 （2）對(duì)于合伙債務(wù)，首先用合伙資產(chǎn)償還。各合伙人根據(jù)其出資份額按比例分擔(dān)。 （4）合伙人基于正當(dāng)理由可以退出合伙。其他合伙人如認(rèn)為立即退出對(duì)合伙事業(yè)不利時(shí)，也可以要求提出退伙的合伙人延期退伙。 我國(guó)《合伙企業(yè)法》第17條規(guī)定，合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議約定的出資方式、數(shù)額和繳付期限，履行出資義務(wù)。 通常情況下，出于私法自治的原則，給予了合伙人較為自由的出資方式。 （3）普通合伙企業(yè)合伙人對(duì)合伙債務(wù)的責(zé)任比較。第39條規(guī)定，合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。,?,四、合伙企業(yè)對(duì)第三人的關(guān)系,合伙企業(yè)依靠合伙人之間的信用關(guān)系，并以多種靈活的投資方式吸引眾多優(yōu)秀的技術(shù)型合伙人。因此，正確處理合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系的規(guī)則顯得尤為重要。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第44條的規(guī)定，新合伙入伙必須滿足以下條件： （1）新合伙人入伙，以全體合伙人一致同意為條件，未獲一致同意的，不得入伙。 （3）新合伙人入伙時(shí)，原合伙人應(yīng)當(dāng)就合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況，履行告知義務(wù)和如實(shí)陳述義務(wù)。 （三）保護(hù)善意第三人的意義 （1）有利于維護(hù)安全、公正的交易秩序。 （四）善意第三人責(zé)任 對(duì)待善意第三人應(yīng)相對(duì)免除責(zé)任。但合伙企業(yè)的負(fù)責(zé)人或事務(wù)代理人因善意第三人給合伙企業(yè)造成損失，在合伙企業(yè)內(nèi)部，應(yīng)追究其責(zé)任。但是，合伙企業(yè)從宣布解散到最終消滅是一個(gè)過(guò)程，這期間要進(jìn)行企業(yè)清算。 前三項(xiàng)是基于合伙人合意的解散事由；后四項(xiàng)是基于法律、法規(guī)規(guī)定的強(qiáng)制解散 事由。 （2）在合伙無(wú)償付能力時(shí)，因合伙人對(duì)合伙的責(zé)任是共同和單獨(dú)的，在合伙人間，每個(gè)合伙人有權(quán)使全部合伙財(cái)產(chǎn)運(yùn)用于合伙債務(wù)和責(zé)任的償付，以便在合伙人或他們中任何一個(gè)不得不達(dá)到他們自己的財(cái)產(chǎn)（獨(dú)立于合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)）之前，如果在合伙財(cái)產(chǎn)價(jià)值和它的義務(wù)間有虧空時(shí)，合伙財(cái)產(chǎn)用盡。 （四）合伙解散與合伙破產(chǎn)關(guān)系 合伙破產(chǎn)本身必使其法律地位消滅，此時(shí)即為合伙的解散。也就是說(shuō)，在一定條件下，合伙人破產(chǎn)時(shí)，合伙仍有繼續(xù)的可能。在我國(guó)，有限合伙可定義為：依照《合伙企業(yè)法》成立的，由一名以上對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的普通合伙人和一名以上對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)以其出資額為限，承擔(dān)有限責(zé)任的有限合伙人組成的商事組織。,?,七、美國(guó)合伙示范協(xié)議,美國(guó)早在立國(guó)之初便存在大量的合伙制企業(yè)，美國(guó)的合伙制度繼承自英國(guó)的普通法原則，但其關(guān)于合伙的有影響的成文法的出現(xiàn)則是近100年的事。 （一）普通合伙 在美國(guó)，General Partnership（GP）即我們通常講的普通合伙企業(yè)。,?,美國(guó)合伙示范協(xié)議,（二）有限責(zé)任合伙 有限責(zé)任合伙（Limited Liability Partnership，LLP）的企業(yè)組織形式在英美都存在。不同的是在有限責(zé)任合伙這種組織形式下，對(duì)某一合伙人、員工等在提供專業(yè)服務(wù)時(shí)的錯(cuò)誤、不作為、過(guò)失、低能力的或?yàn)^職的行為所產(chǎn)生的侵權(quán)與違約責(zé)任，全部合伙人以全部合伙資產(chǎn)為限對(duì)其債務(wù)承擔(dān)有限度的連帶責(zé)任，超過(guò)合伙資產(chǎn)總額的未償付債務(wù)由過(guò)失合伙人獨(dú)立承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，其他合伙人不再承擔(dān)連帶責(zé)任。有限合伙企業(yè)適用《美國(guó)統(tǒng)一有限合伙法》[Uniform Limited Partnership Act（ULPA1916）]、《美國(guó)修訂統(tǒng)一有限合伙法》[Revised Uniform limited Partnership Act（RULPA1976），（RULPA1985）]與《美國(guó)統(tǒng)一有限合伙法》[Uniform Limited Partnership Act（ULP2001）]的示范原則?！豆痉ā窐?biāo)志著我國(guó)企業(yè)立法體系轉(zhuǎn)向按出資人承擔(dān)責(zé)任的不同和企業(yè)出資結(jié)構(gòu)的不同來(lái)立法。根據(jù)公司的這一定義，主要對(duì)以下幾個(gè)方面的問(wèn)題進(jìn)行了強(qiáng)調(diào)：①公司依法設(shè)立；②公司以營(yíng)利為目的；③公司是法人。 公司具有獨(dú)立的法律人格，并與其成員的人格相互獨(dú)立。 （2）公司具有獨(dú)立于其成員的權(quán)利能力和行為能力。 （3）公司財(cái)產(chǎn)與其成員財(cái)產(chǎn)嚴(yán)格分離。但是，股東一旦依法繳納出資，認(rèn)購(gòu)股份后，即成為公司財(cái)產(chǎn)，即使國(guó)家投入公司的財(cái)產(chǎn)也不例外。 由于公司具有獨(dú)立的法律人格，具有與其設(shè)立目的相關(guān)的民事責(zé)任能力和獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，因此，公司能夠以其財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。,?,（二）公司法的概念與性質(zhì),公司法是指規(guī)定公司的設(shè)立、組織、經(jīng)營(yíng)、解散、清算以及其他對(duì)內(nèi)、對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。公司法具有以下性質(zhì)： （1）公司法兼具組織法和活動(dòng)法的雙重性質(zhì)，以組織法為主。 （3）公司法兼具強(qiáng)制法和任意法的雙重性質(zhì)，以強(qiáng)制法為主。,?,公司法的基本原則,（1）責(zé)任有限原則。有限責(zé)任的例外是對(duì)有限責(zé)任的補(bǔ)充和完善。公司法第4條第1款規(guī)定：“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)收益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。 （3）管理科學(xué)原則。公司管理的其他方面還有公司組織機(jī)構(gòu)的職權(quán)分配、行使職權(quán)的程序、方法等。公司在從事營(yíng)利活動(dòng)時(shí)，必須對(duì)他人、社會(huì)負(fù)責(zé)。 （5）利益分享原則。,?,二、公司的主要分類,（一）學(xué)理上的分類 以公司信用基礎(chǔ)的不同為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為人合公司、資合公司和折中公司三種。 （二）法律上的分類 法律上對(duì)公司進(jìn)行分類，是以股東的責(zé)任形態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)的。有限責(zé)任公司和股份有限公司是最基本、最普遍的公司形式。無(wú)限責(zé)任公司是全體股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶清償責(zé)任的公司類型。 （2）有限責(zé)任公司。有限責(zé)任公司具有獨(dú)立的企業(yè)法人資格。大多數(shù)國(guó)家和地區(qū)公司立法都規(guī)定，有限責(zé)任公司股東向股東以外的第三人轉(zhuǎn)讓其股份（出資）時(shí)，都有一定的限制。因而，有限責(zé)任公司具有閉鎖性。兩合公司在美國(guó)法上被稱為有限合伙。其無(wú)限責(zé)任股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)連帶無(wú)限清償責(zé)任，有限責(zé)任股東以其出資額為限，對(duì)公司負(fù)有限責(zé)任。 （4）股份有限公司。股份有限公司由負(fù)間接、有限責(zé)任的股東所組成。 （三）其他的分類方式 除了上面的分類之外，公司還有一些其他的分類方式。,?,三、公司的設(shè)立,（一）公司設(shè)立的概念、原則和方式 公司設(shè)立是指公司設(shè)立人依照法定的條件和程序，為組建公司并取得法人資格而必須采取和完成的法律行為。 公司設(shè)立有四種不同的原則，即自由設(shè)立原則、特許設(shè)立原則、核準(zhǔn)設(shè)立原則和準(zhǔn)則設(shè)立原則。 公司設(shè)立的方式有兩種，即發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。募集設(shè)立是指發(fā)起人只認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分對(duì)外募集而設(shè)立公司的方式。募集設(shè)立方式由于要向社會(huì)公眾發(fā)行股份，涉及眾多投資者的利益，因此各國(guó)公司法均對(duì)其設(shè)立程序嚴(yán)格限制。①產(chǎn)品為社會(huì)所需要；②有能源、原材料、交通運(yùn)輸?shù)谋匾獥l件；③有自己的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所；④有符合國(guó)家規(guī)定的資金；⑤有自己的組織機(jī)構(gòu)；⑥有明確的經(jīng)營(yíng)范圍；⑦法律、法規(guī)規(guī)定的其他條件。,?,2. 有限責(zé)任公司設(shè)立的條件,（1）股東符合法定人數(shù)。二是特殊情況下，國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國(guó)家授權(quán)的部門可以單獨(dú)設(shè)立國(guó)有獨(dú)資的有限責(zé)任公司。法定資本是指公司向公司登記機(jī)關(guān)登記時(shí)，實(shí)繳的出資額，即經(jīng)法定程序確認(rèn)的資本。 關(guān)于出資方式，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價(jià)出資。 （3）股東共同制定章程。制定公司章程既是公司內(nèi)部管理的需要，也便于外界監(jiān)督管理和交往的需要。公司作為獨(dú)立的企業(yè)法人，必須有自己的名稱。有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)是指股東會(huì)、董事會(huì)或執(zhí)行董事、監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事。生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所可以是公司的住所，也可以是其他經(jīng)營(yíng)地。它們都是公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的物質(zhì)基礎(chǔ)，是設(shè)立公司的起碼要求。設(shè)立股份有限公司必須要有發(fā)起人，發(fā)起人既可以是自然人，也可以是法人。國(guó)有企業(yè)改建為股份有限公司的，發(fā)起人可以少于5人，但應(yīng)當(dāng)采取募集設(shè)立方式。我國(guó)《公司法》明確規(guī)定：股份有限公司的注冊(cè)資本應(yīng)是在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本。在發(fā)起設(shè)立的情況下，發(fā)起人應(yīng)認(rèn)購(gòu)公司發(fā)行的全部股份；在募集設(shè)立的情況下，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份的35%。 （4）發(fā)起人制定公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)由股東大會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理、監(jiān)事會(huì)組成。董事會(huì)是公司股東會(huì)的執(zhí)行機(jī)