【正文】 任合伙人不得發(fā)出通知解散企業(yè) 第三節(jié) 公司法律制度 ? 一、概述 ? （一）公司的概念和特征 ? 根據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，公司的概念可以表述為：公司是依法定程序設(shè)立的，以營(yíng)利為目的的法人組織。公司有以下主要特征： ? 公司擁有自己的財(cái)產(chǎn) 公司以自己的名義享受權(quán)利，承擔(dān)義務(wù) 公司以自己的名義起訴、應(yīng)訴 公司有日常經(jīng)營(yíng)管理權(quán) 公司的存續(xù)一般不受股東變化的影響 ? （二）公司設(shè)立的原則 ? ，法律不加限制，不必辦理任何手續(xù)，加強(qiáng)不必辦理任何手續(xù)，即可取得公司的法律人格。此原則在現(xiàn)代公司制度中已經(jīng)消失。但因其手續(xù)極其繁瑣，特許充立不能普及，且特許本身具有特權(quán)，不利于大規(guī)模發(fā)展公司，也逐漸被各國(guó)所舍棄。許可主義創(chuàng)始于法國(guó) 1673年的《商事條例》。此種制度因政府對(duì)公司設(shè)立干預(yù)程度較大，設(shè)立公司是否最終被批準(zhǔn)當(dāng)事人無(wú)法確定，不利于普遍發(fā)展公司事業(yè)，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。 ? 準(zhǔn)則主義 ? 登記是指設(shè)立公司只要具備法律規(guī)定的條件并提了申請(qǐng)即可獲得政府的承認(rèn)。準(zhǔn)則主義創(chuàng)始于 1862的英國(guó)公司法，有學(xué)者認(rèn)為最早創(chuàng)始于 1811年的美國(guó)紐約州普通公司法單行法規(guī)里。 ? 此種制度適應(yīng)了資本主義自由經(jīng)濟(jì)和公司制度發(fā)展的需要。 ? （二）公司的主要種類 ? 1．根據(jù)股東對(duì)公司所負(fù)責(zé)任的不同，可以把公司劃分為五類： ? （ 1）無(wú)限公司， （ Unlimited liability pany）即所有股東無(wú)論出資數(shù)額多少，均需對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的公司； ? （ 2）有限責(zé)任公司， （ Limited liability pany）所有股東均以其出資額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司； ? （ 3）兩合公司，由無(wú)限責(zé)任股東和有限責(zé)任股東共同組成的公司； ? （ 4）股份有限公司，全部資本分為金額相等的股份，所有股東均以其所持股份為限對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任； ? （ 5）股份兩合公司，由無(wú)限責(zé)任股份和有限公司股東共同組成的公司。 ? 2．根據(jù)公司國(guó)籍的不同，可以劃分為本國(guó)公司、外國(guó)公司和跨國(guó)公司。 ? 母公司是指擁有其他公司一定數(shù)額的股份或根據(jù)協(xié)議，能夠控制、支配其他公司的人事、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)等事項(xiàng)的公司。子公司是指一定數(shù)額的股份被另一公司控制或依照協(xié)議被另一公司實(shí)際控制、支配的公司。但涉及公司利益的重大決策或重大人事安排，仍要由母公司決定。 ? 4．根據(jù)公司在管轄與被管轄關(guān)系中所處地位的不同，可以分為總公司和分公司?？偣就ǔＯ扔诜止径O(shè)立，在公司內(nèi)部管轄系統(tǒng)中，處于領(lǐng)導(dǎo)、支配地位。分公司不具有法律上和經(jīng)濟(jì)上的獨(dú)立地位，但其設(shè)立程序簡(jiǎn)單。 ? 5．根據(jù)公司的信用基礎(chǔ)的不同，公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)以股東個(gè)人的信用而非公司資本的多寡為基礎(chǔ)的公司稱為人合公司，如無(wú)限公司；公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)以公司的資本規(guī)模為基礎(chǔ)的稱為資合公司，如股份有限公司就是典型的資合公司；公司的設(shè)立和經(jīng)營(yíng)同時(shí)依賴于股東個(gè)人信用和公司資本規(guī)模的公司，如兩合公司。 ? Ⅰ 、適用情形 ? 殼公司或皮包公司 ? ? 涉及公司股東與公司的財(cái)產(chǎn)關(guān)系不清晰（尤其是母公司與子公司） ? （ 1）名為子公司實(shí)為分公司或辦事處 ? （ 2）子公司與母公司從事本質(zhì)上相同的業(yè)務(wù)，而且子公司的資金完全由母公司控制，子公司與母公司在財(cái)務(wù)上和業(yè)務(wù)上有不可分割性，是統(tǒng)一的實(shí)體 ? （ 3）有控制權(quán)的股東對(duì)子公司進(jìn)行不公平的管理，他們之間的業(yè)務(wù)活動(dòng)，收益歸母公司，損失由子公司承擔(dān) ? Ⅱ 、注意事項(xiàng) ? 法官有較大的自由裁量權(quán) ? 該原則只能由法院行使 ? 綜合考慮 ? 案例：史密斯先生與其它數(shù)人成立了“東亞股份有限公司”，專事投機(jī)買賣。債權(quán)人催他繳納債務(wù)，他聲稱東亞股份有限公司乃獨(dú)立法人，他對(duì)該公司所負(fù)債務(wù)只以其出資40萬(wàn)美元為限，而他的個(gè)人財(cái)產(chǎn)為 500萬(wàn)美元。 ? 2．特征： ? A、股東均負(fù)有限責(zé)任； B、公司資本不分為等額股份； C、股東人數(shù)有最高限制，不能超過(guò)50人； D、設(shè)立程序比股份有限公司簡(jiǎn)單。 ? （ 2）股東出資達(dá)到法定資本最低限額；有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬(wàn)元。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。 ? （ 3）股東共同制定公司章程； ? （ 4）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)； ? （ 5）有公司住所。股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。 ? 3．股東的出資 ? A、出資方式：貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)。 ? C、出資責(zé)任： ? (a)股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。 ? （ b） 股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。 ? （ d） 股東的首次出資經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送公司登記申請(qǐng)書、公司章程、驗(yàn)資證明等文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。 ? D、出資證明：有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。 ? 出資證明書由公司蓋章。 ? (b)對(duì)外轉(zhuǎn)讓 ? 其他股東自接到轉(zhuǎn)讓書面通知之日起滿 30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例 。 ? （三）有限責(zé)任公司的股東會(huì) ? 有限責(zé)任公司股東會(huì)由全體股東組成。 ? 股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事提議召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議的，應(yīng)當(dāng)召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。 ? 股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。董事任期屆滿，連選可以連任。 ? 股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。 ? （五）有限責(zé)任公司的經(jīng)理有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)決定聘任或者解聘。 ? （六）有限責(zé)任公司的監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于三人。 ? 監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。 ? （七）董事、經(jīng)理、監(jiān)事的限制 ? 1．身份限制：下列人員不得擔(dān)任公司董事、經(jīng)理、監(jiān)事 ? A、無(wú)民事行為能力或者限制民事行能力； ? B、因犯有貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年。 ? D、擔(dān)任違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年； ? E、個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償； ? F、國(guó)家公務(wù)員不得兼任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理。 ? B、董事、經(jīng)理不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人，不得將公司資產(chǎn)以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開(kāi)立帳戶存儲(chǔ)，不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個(gè)人債務(wù)提供擔(dān)保。（競(jìng)業(yè)禁止 ） ? D、除公司章程規(guī)定或者股東會(huì)同意外，不得同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。 ? （八）有限責(zé)任公司的公司債券 ? 。（ 6）國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他條件。 ? 2．特征： A、全部資本劃分為等額股份，股份采取股票的形式。 B、股東均負(fù)有限責(zé)任。 D、設(shè)立程序較為復(fù)雜。 ? （ 2）股份是否為等額。 ? （ 4）募股集資是公開(kāi)還是封閉。 ? （ 6）設(shè)立的寬嚴(yán)不同。狹義的公司資本僅指公司自有資本。股份有限公司的資本主要通過(guò)向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股票而募集的，因此一般稱股份資本（Ｓ hare Capital），簡(jiǎn)稱股本。因此股份有限公司的資本對(duì)股東、債權(quán)人以及公司自身的發(fā)展均有十分重要的意義。 ? 對(duì)于股份有限公司的資本，英美法等國(guó)采取“授權(quán)資本制”。公司必須在公司章程中載明授權(quán)資本的數(shù)額，授權(quán)資本并不代表公司實(shí)際擁有的資產(chǎn)，而只是公司有權(quán)通過(guò)發(fā)行股份而募集資本的最高限額，是一種名義資本（ nominal capital），而發(fā)行資本才是公司的真實(shí)資本。 ? 大陸法國(guó)家多采取“法定資本制”。法定資本制有利于保證公司擁有充實(shí)的資本，防止利用公司進(jìn)行欺詐、投機(jī)行為的發(fā)生。 ? ? (三 )股份有限公