【正文】 同，并應(yīng)當(dāng)及時(shí)補(bǔ)辦訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的手續(xù)。 ? 從 08年起用工超過(guò)一年還沒(méi)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，雙方須補(bǔ)簽無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，除非勞動(dòng)者自己要求簽定固定期限合同，而且在補(bǔ)簽之前還要發(fā)雙薪。 24 ? 第二十二條 用人單位為勞動(dòng)者提供專(zhuān)項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專(zhuān)業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。違約金的數(shù)額不得超過(guò)用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。 25 ? 第二十三條 用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。競(jìng)業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動(dòng)者約定，競(jìng)業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。 27 現(xiàn)行規(guī)定： ? 《 北京市勞動(dòng)合同規(guī)定 》 第十九條 訂立勞動(dòng)合同可以約定勞動(dòng)者提前解除勞動(dòng)合同的違約責(zé)任，勞動(dòng)者向用人單位支付的違約金最多不得超過(guò)本人解除勞動(dòng)合同前 12個(gè)月的工資總額。 (五 )、勞動(dòng)者違反勞動(dòng)合同中約定的保密事項(xiàng)，對(duì)用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，按《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第二十條的規(guī)定支付用人單位賠償費(fèi)用。如果試用期滿，在合同期內(nèi)，則用人單位可以要求勞動(dòng)者支付該項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，具體支付方法是：約定服務(wù)期的，按服務(wù)期等分出資金額，以職工已履行的服務(wù)期限遞減支付；沒(méi)約定服務(wù)期的，按勞動(dòng)合同期等分出資金額，以職工已履行的合同期限遞減支付；沒(méi)有約定合同期的，按 5年服務(wù)期等分出資金額，以職工已履行的服務(wù)期限遞減支付；雙方對(duì)遞減計(jì)算方式已有約定的，從其約定。 勞辦發(fā)[1995]264號(hào) 30 什么是商業(yè)秘密： ? 是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的設(shè)計(jì)資料、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報(bào)、產(chǎn)銷(xiāo)策略等技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。 法定競(jìng)業(yè)禁止均為在職競(jìng)業(yè)禁止，對(duì)于公司高級(jí)管理人員離職后是否承擔(dān)競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，法律沒(méi)有規(guī)定。 32 ? 法定競(jìng)業(yè)禁止 《公司法》第 61條規(guī)定，董事、經(jīng)理不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司同類(lèi)的營(yíng)業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)。 ” 《〈中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法〉實(shí)施條例》第 37條第 4款規(guī)定： “ 總經(jīng)理或副總經(jīng)理不得兼任其他經(jīng)濟(jì)組織的總經(jīng)理或者副總經(jīng)理，不得參與其他經(jīng)濟(jì)組織對(duì)本企業(yè)的商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。 ? 保護(hù)商業(yè)秘密是競(jìng)業(yè)禁止的目的之一，競(jìng)業(yè)禁止還可達(dá)到保護(hù)企業(yè)經(jīng)營(yíng)利益的目的。 34 ? 保守商業(yè)秘密 義務(wù)的存在是沒(méi)有期限的，只要商業(yè)秘密存在，義務(wù)人的保密義務(wù)就存在； ? 而競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的存在是有期限的，在職競(jìng)業(yè)禁止的期限是勞動(dòng)合同的存續(xù)期間，其基于企業(yè)規(guī)章制度的規(guī)定，離職競(jìng)業(yè)禁止的期限由當(dāng)事人在競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議中約定。 36 ? 侵犯了商業(yè)秘密如何賠償 ? 反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法 第二十條 經(jīng)營(yíng)者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營(yíng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被侵害的經(jīng)營(yíng)者的損失難以計(jì)算的，賠償額為侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤(rùn)；并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營(yíng)者因調(diào)查該經(jīng)營(yíng)者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為所支付的合理費(fèi)用。 37 ? “ 違約金 ” 只能在合同中約定，企業(yè)單方的規(guī)定無(wú)效； ? 現(xiàn)在企業(yè)與職工在合同已經(jīng)約定的 “ 違約金 ” 從 08年 1月 1日起，除非簽訂了培訓(xùn)協(xié)議或簽訂了競(jìng)業(yè)限制協(xié)議的外，因與《勞動(dòng)合同法》相抵觸，將不具有法律效力。法律沒(méi)有規(guī)定競(jìng)業(yè)限制經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)牡拙€，也沒(méi)規(guī)定違反競(jìng)業(yè)限制須支付違約金的上限，具體的數(shù)額及限制的地域須在合同中約定； ? 培訓(xùn)協(xié)議須在培訓(xùn)實(shí)施前簽訂，約定的服務(wù)期不得超過(guò)勞動(dòng)合同未履行的期限， “ 違約金 ” 的支付條件應(yīng)當(dāng)約定明確； 39 ? 企業(yè)因職工違約而收取 “ 違約金 ” ，因職工侵權(quán)而收取 “ 賠償金 ” 。 40 五、企業(yè)隨時(shí)解除合同的條件增加兩條 ? 第三十九條 勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同： （一）在試用期間被證明不符合錄用條件的； （二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的； （三）嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的； （四）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的； （六）被依法追究刑事責(zé)任的。 同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。 六、如何理解和使用試用期 42 ? 試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。 第二十條 勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。用人單位在試用期解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說(shuō)明理由。如果使用，就必須在合同中約定，試用期的期限不得長(zhǎng)于《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定。 ? 企業(yè)有權(quán)根據(jù)工種、崗位的要求制定新員工的 “ 錄用條件 ” ，錄用條件應(yīng)具體、明確但不得與國(guó)家的強(qiáng)制性或限制性規(guī)定相抵觸。 ? 如果企業(yè)把生病做為 “ 不符合錄用條件 ”而解除合同，就存在風(fēng)險(xiǎn)，因?yàn)樗袉T工生病后都有休滿醫(yī)療期的權(quán)利，除非患有國(guó)家法律、行政法規(guī)和衛(wèi)生部規(guī)定該行業(yè)、工種禁止的疾病?？疾煨聠T工是否符合 “ 錄用條件 ” 的結(jié)論必須在試用期 內(nèi) 做出。公司也不錄用與其他單位存在勞動(dòng)關(guān)系的求職者 ” ； 47 九、如何操作因“對(duì)用人單位造成重 大損害”解除勞動(dòng)合同 ? 對(duì)用人單位的利益造成了重大損害的事實(shí)已經(jīng)成立； ? 用人單位利益的重大損害是因勞動(dòng)者嚴(yán)重失職或營(yíng)私舞弊而造成的； ? 用人單位的主張必須有充分的證據(jù)支持； ? 單位的隨時(shí)解除并不影響同時(shí)追究勞動(dòng)者的賠償責(zé)任； 48 勞辦發(fā) (1994)289號(hào) 解釋刑事責(zé)任是指： ①被人民檢察院免予起訴的； ②被人民法院判處刑罰（刑罰包括：主刑：管制、拘役、有期徒刑、無(wú)期徒刑、死刑；附加刑：罰金、剝奪政治權(quán)利、沒(méi)收財(cái)產(chǎn)）的； ③被人民法院依據(jù)刑法第 32條免予刑事處分的。 51 ? 裁減人員時(shí)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列人員： （一）與本單位訂立較長(zhǎng)期限的固定期限勞動(dòng)合同的； （二）與本單位訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的； （三）家庭無(wú)其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。 52 現(xiàn)行規(guī)定： ? [北京 91號(hào)令 ] 用人單位有下列情形之一，確需裁減人員的，應(yīng)當(dāng)提前 30日向工會(huì)或者全體職工說(shuō)明情況，聽(tīng)取工會(huì)或者職工的意見(jiàn)，經(jīng)向勞動(dòng)和社會(huì)保障行政部門(mén)報(bào)告后，可以裁減人員： （一）瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間； （二）因防治工業(yè)污染源搬遷的； （三）生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難的； 用人單位依據(jù)前款規(guī)定裁減人員，在 6個(gè)月內(nèi)錄用人員的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先錄用被裁減人員。用人單位生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，會(huì)遇到各種各樣的困難，因此，本條增加了 “ 企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營(yíng)方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動(dòng)合同后，仍需裁減人員的 ” 以及 “ 其他因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行的 ” 。同時(shí)，本條也對(duì)經(jīng)濟(jì)性裁員應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用誰(shuí)的問(wèn)做了強(qiáng)制性規(guī)定。而能力高低、績(jī)效好壞，并不以員工的合同期限為依據(jù)。因此，經(jīng)濟(jì)性裁員，用人單位留誰(shuí)裁誰(shuí)，應(yīng)該根據(jù)勞動(dòng)者工作能力由用人單位自主決定。 55 十二、 “代通知金”可以替代“ 提前 三十日以書(shū)面形式通知 ” ? 第四十條 有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同： 56 ? （一）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的； ? （二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的； ? （三）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。單位遇到突發(fā)事件，來(lái)不及等待三十日，可以用補(bǔ)償換時(shí)間。（ 也就是說(shuō)：勞動(dòng)者沒(méi)工作，還白得了一個(gè)月工資。此條款違背了《勞動(dòng)合同法》立法目的。用一個(gè)月工資替代 30天，首先，侵害了勞動(dòng)者一個(gè)月社會(huì)保險(xiǎn)。 ? 對(duì)于 “ 在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的 ” 員工，不但本人無(wú)過(guò)錯(cuò)企業(yè)不許解除，合同到期都不許終止 ，這是《勞動(dòng)合同法》 新增加的規(guī)定 。 ? 雙方權(quán)利不對(duì)等，勞動(dòng)者解除合同必須提前30天，不提前就違法。因此，這種規(guī)定明顯屬于雙方權(quán)利不對(duì)等。 其結(jié)果是制造社會(huì)不和諧 。 62 ?第四十三條 用人單位單方解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會(huì)。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會(huì)的意見(jiàn)，并將處理結(jié)果書(shū)面通知工會(huì)。 第十六條 基層工會(huì)專(zhuān)職主席、副主席或者委員自任職之日起，其勞動(dòng)合同期限自動(dòng)延長(zhǎng)，延長(zhǎng)期限相當(dāng)于其任職期間；非專(zhuān)職主席、副主席或者委員自任職之日起，其尚未履行的勞動(dòng)合同期限短于任期的，勞動(dòng)合同期限自動(dòng)延長(zhǎng)至任期期滿。 北京市實(shí)施《中華人民共和國(guó)工會(huì)法》 辦法規(guī)定： 64 工會(huì)主席、副主席任期未滿，單位不得隨意變更其工作崗位或者調(diào)動(dòng)其工作。 第十七條 罷免工會(huì)主席、副主席必須由工會(huì)召開(kāi)會(huì)員大會(huì)或者會(huì)員代表大會(huì)討論，非經(jīng)會(huì)員大會(huì)全體會(huì)員或者會(huì)員代表大會(huì)全體代表過(guò)半數(shù)通過(guò)，不得罷免。凡屬于九種人之一的，企業(yè)是不能單方解除的； ? 用人單位單方解除勞動(dòng)合同，必須事先將理由通知工會(huì)。 ? 變更工會(huì)主席、副主席的工作崗位，或解除其合同，必須征得上一級(jí)工會(huì)的同意。 68 十五、 什么情況下合同到期不能 終止必須順延？ ? 第四十五條 勞動(dòng)合同期滿，有本法第四十二條規(guī)定情形之一的（注：前面講的九種人），勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時(shí)終止。 69 解讀： 現(xiàn)行規(guī)定 只有 “ 正在休醫(yī)療期的和女工在三期的這兩種人，合同到期須順延至情形消失 ” 。 其中 “ 在同一單位連續(xù)工作滿 15年以上且距法定退休年齡 5年以內(nèi)的 ” 是要順延至退休或合同主體死亡 。 ? 必須續(xù)簽和必須順延是兩個(gè)概念，必須續(xù)簽是不許發(fā)《終止通知書(shū)》，必須順延是企業(yè)已經(jīng)決定終止合同的，提前 30天發(fā)《終止合同通知書(shū)》，合同到期時(shí)，如屬于九種人再發(fā)《合同順延通知書(shū)》，將合同順延至情形消失。 用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的，勞動(dòng)者可以立即解除勞動(dòng)合同，不需事先告知用人單位。 ? 現(xiàn)行法規(guī)忽略了用人單位也有可能不誠(chéng)信，不認(rèn)可勞動(dòng)者已通知解除合同。 ? 雖然法律規(guī)定 “ 勞動(dòng)者可以立即解除勞動(dòng)合同，不需事先告知用人單位 ” ，但是事后也必須書(shū)面通知單位并說(shuō)明理由。 76 ? 第四十七條 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。 勞動(dòng)