【正文】 同履行過程中為借貸雙方提供法律建議和服務(wù)，參與貸款風(fēng)險管理；解決貸款合同履行過程中的糾紛。本指引依據(jù)《民法通則》、《合同法》、《商業(yè)銀行法》、《貸款通則》以及中國銀行業(yè)監(jiān)管機關(guān)（本文指中國人民銀行或中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會）的有關(guān)規(guī)章、規(guī)范性文件和最高人民法院的有關(guān)司法解釋制訂。本指引對于商業(yè)銀行等金融機構(gòu)的授信業(yè)務(wù)中的其他業(yè)務(wù)中的法律服務(wù)，例如拆借、貿(mào)易融資、票據(jù)承兌和貼現(xiàn)、透支、保理、提供擔(dān)保、貸款承諾、開立信用證等業(yè)務(wù)中的法律服務(wù)，均有一定指導(dǎo)作用。在對于依法成立的國家事業(yè)單位法人、社會團體法人、其他經(jīng)濟組織的貸款業(yè)務(wù)中的法律服務(wù)，也可以參考本指引。鑒于企業(yè)貸款業(yè)務(wù)在不同時期、不同金融機構(gòu)、不同區(qū)域的客觀情況和具體規(guī)定、做法的復(fù)雜性和特殊性，又鑒于國家法律、法規(guī)以及國家宏觀調(diào)控政策可能發(fā)生的變化，建議律師在使用本指引時，根據(jù)實際情況作出獨立的判斷和處置。（一）借款人的資格和條件借款人應(yīng)當(dāng)具備法律規(guī)定的主體資格以及經(jīng)濟、財務(wù)上的條件。因此，律師應(yīng)當(dāng)在受銀行委托時，協(xié)助審查借款人的主體資格以及證明其具有借款人資格的法律文件。1．根據(jù)《貸款通則》的有關(guān)規(guī)定，在企業(yè)貸款業(yè)務(wù)中，借款人應(yīng)當(dāng)是經(jīng)工商行政管理機關(guān)核準登記的企業(yè)法人、其他經(jīng)濟組織。對于外商投資企業(yè)，除中華人民共和國企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照之外，還應(yīng)當(dāng)審查其外商投資企業(yè)批準證書。上述文件應(yīng)當(dāng)提供經(jīng)貸款人經(jīng)辦人員核對與原件一致的、加蓋借款申請人公章的復(fù)印件。（2）企業(yè)應(yīng)當(dāng)按時通過工商行政管理部門的年檢，即《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》等應(yīng)當(dāng)按時加蓋年檢戳記。2．根據(jù)商業(yè)銀行等金融機構(gòu)的要求，借款人一般應(yīng)具有以下經(jīng)濟、財務(wù)條件：（1）借款人應(yīng)有按期還本付息的能力，其原應(yīng)付貸款利息和到期貸款已清償；（2）借款人應(yīng)當(dāng)已經(jīng)在銀行開立基本賬戶或一般有效存款賬戶；（3）除國務(wù)院規(guī)定外，有限責(zé)任公司和股份有限公司對外股本權(quán)益性投資累計金額未超過其凈資產(chǎn)總額的50%；（4）資產(chǎn)負債率符合貸款人的要求；（5）申請中期、長期貸款的，新建項目的企業(yè)法人所有者權(quán)益與項目所需總投資的比例不低于國家規(guī)定的投資項目的資本金比例。必要時，商業(yè)銀行等金融機構(gòu)可要求借款人聘請獨立的具有公證效應(yīng)的第三方出具資料真實性證明。為有效反映企業(yè)借還款狀況，減少金融機構(gòu)貸款風(fēng)險，建立信貸管理的自我約束機制，中國人民銀行制定了《貸款證管理辦法》，明確企業(yè)領(lǐng)取貸款證后，方有資格借款。在實行貸款證管理制度的城市內(nèi)的法人企業(yè)，擬申請借款或已與金融機構(gòu)有借款關(guān)系者，必須申領(lǐng)貸款證。一個法人企業(yè)只能申領(lǐng)一本貸款證。 《貸款證》或《貸款卡》應(yīng)當(dāng)按時通過當(dāng)?shù)刂袊嗣胥y行的年審，沒有按時通過年審的企業(yè)法人不得申請借款?？蛻粼u價是指運用規(guī)范的統(tǒng)一的評價方法，對需要商業(yè)銀行等金融機構(gòu)提供信貸等融資業(yè)務(wù)的客戶在一定經(jīng)營期間內(nèi)的償債能力和意愿，進行定量和定性分析，從而對客戶的信用等級作出真實、客觀、公正的綜合評判。信用等級分為AAA級、AA級（AA＋、　AA、　AA－）、A級（A＋、　A、　A－）、BBB級、BB級、B級。某一客戶的信用等級隨著對該客戶的監(jiān)測、分析，根據(jù)其經(jīng)營情況變化而不斷調(diào)整。該額度對于該客戶是公開的。 所以，評定信用等級和取得授信額度，是企業(yè)借款人向商業(yè)銀行等金融機構(gòu)申請借款的前提條件。6．禁止貸款的對象。（二）貸款人的資格要求根據(jù)《商業(yè)銀行法》和《貸款通則》的有關(guān)規(guī)定，貸款人經(jīng)營貸款業(yè)務(wù)必須經(jīng)中國銀行業(yè)監(jiān)管機關(guān)批準，持有中國銀行業(yè)監(jiān)管機關(guān)頒發(fā)的《金融機構(gòu)法人許可證》或《金融機構(gòu)營業(yè)許可證》，并經(jīng)工商行政管理部門核準登記。 作為貸款人律師還應(yīng)當(dāng)合理提示貸款人必須符合《商業(yè)銀行法》以及中國銀行業(yè)監(jiān)管機關(guān)有關(guān)商業(yè)銀行資產(chǎn)負債比例管理的各項監(jiān)控性和監(jiān)測性指標。（二）貸款調(diào)查和審批受理借款人申請后，貸款人律師應(yīng)當(dāng)配合銀行對借款人借款的合法性、安全性、盈利性等情況進行調(diào)查，核實抵押物、質(zhì)物、保證人情況，測定貸款的風(fēng)險度。借款人律師可以提示借款人為實現(xiàn)貸款而配合銀行的調(diào)查和評估工作。應(yīng)當(dāng)強調(diào)的是，對于借款人申請借款的決策文件的審查十分重要。如果缺乏申請借款決策文件或者申請借款決策文件存在法律瑕疵，借款人與貸款人簽訂的授信合同、貸款合同及其從合同可能被認定為無效。 對于借款人申請借款的決策文件的審查要點：（1）章程。②根據(jù)章程確認借款人申請借款決策的內(nèi)部決策機關(guān)的職權(quán)范圍、議事方式、表決程序以及有權(quán)代表借款人簽署借款合同的法定代表人或其委托的代理人。（2）股東會（大會）決議和董事會決議。股東會（大會）決議或董事會決議一般應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：①一定期限內(nèi)申請授信或者申請某筆具體的借款；②借款種類；③借款的幣種及最高限額；④貸款銀行。（4）法定代表人或主要負責(zé)人身份證明書。（5）法定代表人或主要負責(zé)人授權(quán)委托書。2．借款人還應(yīng)向貸款人提交包括資產(chǎn)負債表、損益表、利潤分配表、現(xiàn)金流量表在內(nèi)的經(jīng)會計師事務(wù)所審計的近三年的年度財務(wù)報表及其附注的說明，以及有關(guān)未來三年銷售收入、稅后利潤、折舊等預(yù)測數(shù)據(jù)及其依據(jù)，應(yīng)收賬款賬齡及集中程度分析表、存貨結(jié)構(gòu)變動表、稅收優(yōu)惠政策及三年納稅實際數(shù)據(jù)和未來三年預(yù)測數(shù)額，供貸款人審查。律師此時應(yīng)作好有關(guān)準備。同時，向關(guān)系人發(fā)放擔(dān)保貸款的條件不得優(yōu)于其他借款人同類貸款的條件。（五）起草、審查、修改及簽訂貸款合同《商業(yè)銀行法》和《貸款通則》規(guī)定，所有貸款應(yīng)由借款人和貸款人簽訂貸款合同，或稱借款合同。當(dāng)情況發(fā)生變化時，也會進行修訂。這種起草、修訂、審查貸款合同的事務(wù)，商業(yè)銀行有可能會委托律師完成。貸款合同是貸款人與借款人簽署的明確雙方權(quán)利義務(wù)的法律文件。因此，無論是否有現(xiàn)成的格式合同，每次貸款業(yè)務(wù)中，對于貸款合同均應(yīng)按照每個項目的實際情況予以審查，必要時進行補充、修改或另行起草。1．在起草貸款合同時，可參照本指引第四章的內(nèi)容設(shè)置合同條款。（1）應(yīng)當(dāng)審查該格式合同的制定時間，從制定以來國家關(guān)于銀行信貸工作的法律、法規(guī)、政策規(guī)范是否有重大變化，是否需要對該格式合同作整體性的修改。（3）貸款合同載明的主合同編號、金額、幣種、期限、借款用途等內(nèi)容必須與授信審批表、授信合同、擔(dān)保合同、借據(jù)等相關(guān)文件保持一致。（5）當(dāng)事人簽字、蓋章應(yīng)當(dāng)正確齊備，合同簽訂時間應(yīng)當(dāng)填寫正確。（7）代理人簽章與授權(quán)委托書載明的代理人姓名一致。（9）合同的其他約定事項（排除適用或者修改貸款人格式合同的格式條款的除外）應(yīng)當(dāng)經(jīng)銀行本分支機構(gòu)法務(wù)部門審查批準并附有法律意見書。（11）如果貸款合同附有擔(dān)保合同生效、公證等合同生效條件的，生效條件應(yīng)當(dāng)成就。（13）如有最高額抵押的，應(yīng)當(dāng)在該筆貸款業(yè)務(wù)放款前由貸款經(jīng)辦人采取向抵押登記部門查詢或其他方式了解抵押物是否已被國家有權(quán)機關(guān)采取查封措施。3．對于非格式合同的審查。4．簽訂貸款合同。根據(jù)委托人的委托，律師可以參與簽訂工作，包括參加重大合同的簽字儀式。律師還應(yīng)提示對于所簽訂的所有文本加蓋騎縫章。 對于貸款合同及其從合同是否需要申請公證或者申請賦予債權(quán)文書以強制執(zhí)行效力的公證，律師應(yīng)根據(jù)項目實際情況向委托人作出提示。第四章貸款合同的主要內(nèi)容貸款合同一般有如下重要條款：1．貸款的用途借款人應(yīng)該按照約定的用途使用貸款，不能用于非法目的。明確此項條款，對借款人而言，可以維護自己使用資金的權(quán)利；對貸款人而言，可以監(jiān)督資金的流向，確保資金回籠，控制風(fēng)險。即使貸款人在貸款的使用時對此非法目的尚不知情，一旦貸款人知悉此非法目的后，必須阻止借款人繼續(xù)提款。如果貸款不按協(xié)議的用途加以運用，借款人可能因經(jīng)營不當(dāng)導(dǎo)致喪失還款能力。最后，限制貸款的用途還可能因為是涉及第三人的利益，比如在出口信貸項目中，貸款用途就僅限于特定的支付對象。2．貸款幣種、金額貸款幣種、金額，是貸款合同中的數(shù)量條款，是貸款人向借款人提供的具體貨幣及其數(shù)量。外幣的貸款在貸款價格構(gòu)成等方面存在更為復(fù)雜的法律問題，律師應(yīng)當(dāng)熟悉，但不屬于本指引的討論范圍。（1）自營貸款指貸款人以合法方式籌集的資金自主發(fā)放貸款，其風(fēng)險由貸款人承擔(dān)，并由貸款人收回本金和利息。貸款人（受托人）只收取手續(xù)費，不承擔(dān)貸款風(fēng)險。國有獨資銀行指中國工商銀行、中國農(nóng)業(yè)銀行、中國銀行、中國建設(shè)銀行。（1）短期貸款指貸款期限在1年以內(nèi)（含1年）的貸款。從金融機構(gòu)的具體做法看，主要有6個月期、1年期。（2）中期貸款指貸款期限在1年以上（不含1年）5年以下（含5年）的貸款。按貸款的安全保障性可分為信用貸款、擔(dān)保貸款和票據(jù)貼現(xiàn)。（2）擔(dān)保貸款指以擔(dān)保合同作為貸款合同從合同的貸款，包括保證貸款、抵押貸款、質(zhì)押貸款。抵押貸款指按《擔(dān)保法》規(guī)定的抵押方式以借款人或第三人的財產(chǎn)設(shè)定抵押發(fā)放的貸款。（3）票據(jù)貼現(xiàn)指貸款人以購買借款人未到期商業(yè)票據(jù)的方式發(fā)放的貸款。在貸款實踐中，直觀機械的劃分貸款種類并無實質(zhì)性意義，主要是通過這種區(qū)別正確規(guī)范貸款行為。自營貸款期限最長一般不得超過10年，超過10年應(yīng)當(dāng)報中國銀行業(yè)監(jiān)管機關(guān)備案。借款人不能按期歸還貸款的，應(yīng)當(dāng)在貸款到期日之前，向貸款人申請貸款展期。申請保證貸款、抵押貸款、質(zhì)押貸款展期的，還應(yīng)當(dāng)由保證人、抵押人、出質(zhì)人出具同意的書面證明。短期貸款展期期限累計不得超過原貸款期限；中期貸款展期期限累計不得超過原貸款期限的一半；長期貸款展期期限累計不得超過3年。借款人未申請展期或申請展期未得到批準，其貸款從到期日次日起，轉(zhuǎn)入逾期貸款賬戶。短期貸款（期限在1年以下，含1年），按貸款合同簽訂日的相應(yīng)檔次的法定貸款利率計息。短期貸款按季結(jié)息的，每季度末月的20日為結(jié)息日；按月結(jié)息的，每月的20日為結(jié)息日。對貸款期內(nèi)不能按期支付的利息按貸款合同利率按季或按月計收復(fù)利，貸款逾期后改按罰息利率計收復(fù)利。貸款（包括貸款合同生效日起1年內(nèi)應(yīng)分筆撥付的所有資金）根據(jù)貸款合同確定的期限，按貸款合同生效日相應(yīng)檔次的法定貸款利率計息，每滿1年后（分筆撥付的以第一筆貸款的發(fā)放日為準），再按當(dāng)時相應(yīng)檔次的法定貸款利率確定下一年度利率。對貸款期內(nèi)不能按期支付的利息按合同利率按季計收復(fù)利，貸款逾期后改按罰息利率計收復(fù)利。信托貸款利率由委托雙方在不超過同期同檔次法定貸款利率水平（含浮動）的范圍內(nèi)協(xié)商確定；租賃貸款利率按同期同檔次法定貸款利率（含浮動）執(zhí)行。 貸款利息的計算通?！八泐^不算尾”，即提款日計利，還款日不計利。生息天數(shù)以實際天數(shù)為準。6．擔(dān)保條款 對于擔(dān)保貸款，貸款合同可以設(shè)置擔(dān)保條款，也可以另行簽訂擔(dān)保合同。為防止擔(dān)保的落空，雙方可以在貸款合同或擔(dān)保合同中約定，如果主合同被確認無效，從合同仍然有效。貸款合同并不都是在簽字后立即執(zhí)行提款，有些必須等到合同所規(guī)定的某些條件已經(jīng)具備的時候才能執(zhí)行提款，甚至在貸款開始執(zhí)行后，通常還要求在以后每次提款時還要滿足進一步的條件。先決條件的內(nèi)容可以因情況的不同而有所不同，一般可以分為兩類：一類是涉及貸款合同項下全部義務(wù)的先決條件；另一類是涉及每一筆貸款的先決條件。這對于保障貸款人的利益是十分重要的。上述可以在合同中約定的提款的先決條件，并非合同成立的條件，而是合同已經(jīng)成立的前提下借款人在提款時應(yīng)當(dāng)具備的條件。（2）貸款合同通常都規(guī)定借款人可提取貸款的具體期限，并規(guī)定借款人應(yīng)在提款前若干天通知貸款人。（3）如果貸款人不按貸款合同的規(guī)定向借款人發(fā)放貸款，借款人可以要求給予損害賠償，但一般不能要求實際履行。8．還款貸款合同對借款人償還貸款的期限和方式一般都有具體的規(guī)定。貸款人在短期貸款到期1個星期之前、中長期貸款到期1個月之前，應(yīng)當(dāng)向借款人發(fā)送還本付息通知單；借款人應(yīng)當(dāng)及時籌備資金，按時還本付息。具體內(nèi)容主要從以下幾方面來加以規(guī)定：（1）自愿提前還款，一般適用于經(jīng)雙方協(xié)商一致的提前還款，根據(jù)情況貸款人可以要求借款人支付一定比例的費用；（2）強制提前還款，一般適用于因借款人違約或預(yù)期違約而實行的違約制裁；（3）自愿取消授信額度；（4）特定原因?qū)е碌奶崆斑€款和取消額度，如為稅務(wù)、市場紊亂和成本增加等。對借款人上述情況任何不真實、不準確或者不完整的說明，無論是故意還是過失，都會使銀行得出錯誤的結(jié)論，做出違反其真實意思的貸款決策。并且該等陳述與保證不僅要求在貸款合同的簽署日做出，通常還要求在提款日重復(fù)做出。 律師應(yīng)當(dāng)了解對于評價借款人的企業(yè)經(jīng)濟評價指標體系，并可以在合同條款中作出對于借款人的特定的符合中國頒布的財務(wù)目標和衡量標準的財務(wù)約定。在合同擬定過程中，雙方及雙方律師都會盡力將有關(guān)問題的表述按有利于本方的用語書寫。這一點，也適用于合同其他條款的設(shè)置和表述。預(yù)期違約主要包括：（1）交叉違約。在還款期限屆滿之前，借款人財務(wù)商務(wù)狀況的重大不利變化很有可能影響其履約能力，貸款人除了可以通過約定一般性的違約條款、設(shè)定擔(dān)保等方式來確保債權(quán)如期受償之外，還可以在合同中約定“交叉違約條款”。一般來說，債權(quán)人都是以當(dāng)事人未履行其在本合同項下的義務(wù)為由，追究債務(wù)人的違約責(zé)任，但交叉違約條款突破了這一限制，它頗有“先下手為強，后下手遭殃”的味道，即試圖趕在借款人其他貸款合同項下的債務(wù)出現(xiàn)償還危機之前采取救濟措施，以避免自己處于比其他債權(quán)人更糟的處境。因此，交叉違約條款可以作為約定條款訂入合同之中，以使貸款人能夠及時全面的掌控借款人的信用水平。凡借款人經(jīng)司法程序宣告破產(chǎn)或無清償能力，或明示無力清償?shù)狡趥鶆?wù)，或向債權(quán)人讓與財產(chǎn)或提出讓與財產(chǎn)的建議，即視為違約事件。（3）借款人的狀況發(fā)生了其他的重大不利變化。在違約條款中一般規(guī)定，不論是由于什么原因引起的，也不問是借款人自愿的或者是非自愿的，或者是由于法院的命令或法律、規(guī)章的規(guī)定所造成的，都應(yīng)視為違約。鑒于上述原因，貸款人應(yīng)在貸款合同中爭取約定，借款人有下列情形之一，貸款人有權(quán)單方?jīng)Q定停止支付借款人尚未使用的貸款，并提前收回部