【正文】 批準(zhǔn)證書。如果章程的修改涉及到按其內(nèi)容應(yīng)予公布的規(guī)定時(shí)，也應(yīng)當(dāng)按其內(nèi)容公布修改的規(guī)定。日本和韓國也有同樣的規(guī)定。韓國《商法》第 433 條第 2 款規(guī)定，將有關(guān)變更章程之議案的要點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)記載于根據(jù)第 363 條規(guī)定進(jìn)行的通知及公告中。因此，公司章程經(jīng)修改變更內(nèi)容之后，也必須辦理相應(yīng)的變更登記，否則，不得以其變更對抗第三人，這是章程變更的對外效力。這是應(yīng)當(dāng)注意的，因?yàn)檫@與公司章程生效時(shí)間的確定標(biāo)準(zhǔn)不盡相同。這里還需要注意區(qū)分的是，與修改章程相關(guān)聯(lián)的突破章程規(guī)定的登記問題。從公開登記是為了保護(hù)交易安全的角度分析，有必要對相關(guān)的決議進(jìn)行登記，尤其是當(dāng)突破決議產(chǎn)生一種持久的作用時(shí)更是如此。在這些情況下，如果相關(guān)的決議沒有登記，就不具備法律規(guī)定的形式要件，因而是無效的。對這種決議沒有經(jīng)過登記，不能成為撤銷決議的理由。這不但是制定公司章程需要恪守的而且也是修改公司章程時(shí)需要遵循的原則。公司是根據(jù)剛剛修改的章程的規(guī)定做出上述決定的。 ” 原告對章程的上述條款投了贊成票。這是 8 因?yàn)槊總€(gè)股東都享有成員權(quán)；公司必須尊重其權(quán)利；除公司章程或法律明確規(guī)定外，公司必須停止一切影響成員權(quán)的行為。即使在資產(chǎn)出讓后，母公司的股東也可以象在母公司一樣，以相同的方式和同樣多的表決權(quán)就子公司重要事件進(jìn)行投票表決。 [6]從我國公司法第 129 條看，公司可能發(fā)行數(shù)種股票。在一些國家和地區(qū)，在公司發(fā)行有特別股的情形下，公司章程 的修改須經(jīng)該種類的股東大會的決議。日本《商法典》第 345 條（種類股東全會）規(guī)定，在公司發(fā)行數(shù)種股份情形，章程的變更將會有損于某種類股東時(shí)，變更章程除應(yīng)有股東全會決議外，還應(yīng)有該種類股東全會的決議。有關(guān)股東全會的規(guī)定，除關(guān)于無表決權(quán)的總 9 類股份外，準(zhǔn)用于第一款的股東全會。變更公司章程的決議，應(yīng)以出席大會的股東所持表決權(quán)數(shù)的 2/3 以上以及該類發(fā)行股份總數(shù)的 1/3 以上數(shù)來進(jìn)行。 我國的公司目前所發(fā)行的股票主要是普通股，但股份種類的多元化在今后是必然趨勢，因此應(yīng)在修改公司章程中考慮對特別股股東權(quán)利的保護(hù)問題。在這里還需要判斷的是，在何種情況下，股東大會的決議對某一種類股東造成了 “ 損害 ” ，需要特別股股東通過特別決議。如果造成了減少，則可以判斷股東受到損害。在英國 White v. Bristol Aeroplane Co. [8]中，公司的股份分為優(yōu)先股和普通股。這一提議將導(dǎo)致公司原有的優(yōu)先股股東的聯(lián)合的或者總的表決權(quán)的減少。根據(jù)章程細(xì)則修改前后的規(guī)定可以看出，附加于優(yōu)先股之上的表決權(quán)在公司章程細(xì)則修改前后是一樣的。而要判定他們的權(quán)利是否受到了影響，我們應(yīng)該依照公司章程細(xì)則的規(guī)定得出結(jié)論，即按照解釋章程細(xì)則的一般規(guī)則和法律的規(guī)定確定章程細(xì)則相關(guān)規(guī)定的意義得出結(jié)論。這里所指的權(quán)利是公司通過決議或者公司章程而賦予的，除非得到了享有這些權(quán)利的股東的認(rèn)可，這些權(quán)利是不會受到影響的；但是，行使這些權(quán)利的結(jié)果卻得不到公司章程細(xì)則的任何許諾或擔(dān)保，是根本不受保護(hù)的。 [10]第三，還有可能出現(xiàn)的情形是，通過增加普通股東的權(quán)利變相地侵害特別股股東的權(quán)利。這種權(quán)利濫用也會變相侵害其他股東權(quán)利，如果確實(shí)造成了少數(shù)股東持有股份價(jià)值的下降或收益的減少，應(yīng)認(rèn)定為 “ 損害 ” 。 [11]補(bǔ)充性的公司法規(guī)范 [12]可以由公司章程選擇排除適用，這類規(guī)范在公司法的規(guī)定中多表現(xiàn)為 “ 公司章程另有規(guī)定的除外 ” 等字樣。而賦權(quán)性的公司法規(guī)范 [13]更允許公司章 程自由選擇采用的方式。這里所說的主干部分，是涉及股東的成員資格、股東和公司以及股東之間的關(guān)系、公司管理機(jī)構(gòu)的組成部分、公司的經(jīng)營范圍、增資或減資、給特定的股東提供特定的權(quán)利、公司回購股份權(quán)限、為股東設(shè)立競業(yè)禁止的義務(wù)等。有反對進(jìn)行限制的公司參與者也許會 認(rèn)為，允許特定條款做出排除公司法的 12 公司章程修改也會產(chǎn)生利益。但正如學(xué)者闡明的那樣，對于現(xiàn)存的章程修改程序，在一定的重要問題和環(huán)境中，對公司章程主干部分排除公司法進(jìn)行限制是更為合理的。排除公司法適用的修改可能使控制股東在公司分配或清算中得到更有利的對待（優(yōu)于以前持有的股份） ；章程修改可能在回購條款中刪除其他股東要求評估股份價(jià)值的權(quán)利；章程修改通過減弱控制股東和經(jīng)理人的信托義務(wù)，使控制者從公司向自己轉(zhuǎn)移利潤。在存在控制股東的情況下，股東的投票不像沒有控制股東情況下那么有效，控制者往往只需要運(yùn)用自己的投票權(quán)就行了。那么，在采取這樣的修改時(shí)，如果缺乏任何限制，控制股東由于擁有多數(shù)股份，這種使股份價(jià)值下 降的修改就很容易被采用。 （二）公司章程主干排除公司法適用限制的設(shè)計(jì) 13 對公司章程主干部分排除公司法適用進(jìn)行限制可以從三個(gè)方面考慮：首先，對特定種類股份的權(quán)利修改應(yīng)按照股份類別進(jìn)行表決。第二，防止規(guī)避這些限制的行為。例如，公司可能會采取一種 X 排除公司法 適用的安排，不是通過修改章程，而是通過并入一個(gè)傀儡公司（ dummy corporation），該公司的章程中包含了 X 條款。 [15]第三，在遵循對公司章程主干排除適用的限制的前提下，賦予受到影響股東以評估的權(quán)利，并設(shè)定嚴(yán)格的程序。例如，在 公司合并中，不同意合并的股東有要求評估股票價(jià)值的權(quán)利，目的是給其提供若不存在合并時(shí)的股票價(jià)值。 公司是動(dòng)態(tài)世界中存在的實(shí)體，公司成立、初始章程訂立后，公司中主要的是大量的私人安排，包括股東對股東之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的設(shè)定和股東對公司組織框架的建構(gòu)。但在有控制股東的公司則不然，如果修改符合控制股東的利益，即使修改很明顯是使公司價(jià)值下降的，也可能不會被阻止采用。第三， 1%的公司價(jià)值雖然并不代表著整個(gè)社會資源，但在中國所有公司 1%的價(jià)值就是一個(gè)大的數(shù)字。因此，即使公司章程修改上的安排對社會資源的 影響不那么巨大，我們還是期待這種影響能夠從公司法的最優(yōu)安排中獲得。 15 然而，現(xiàn)實(shí)生活中，很多創(chuàng)業(yè)者在設(shè)立公司時(shí)， 或?yàn)榱藞D省事，委托公司登記代理機(jī)構(gòu)代辦設(shè)立手續(xù)，或因?yàn)閯?chuàng)業(yè)伙伴之間非常團(tuán)結(jié)，認(rèn)為所有問題均能通過協(xié)商解決，不需花精力制作公司章程。而目前工部局提供的示范文本通常只是羅列舊公司法中的相關(guān)規(guī)定，并無針對性的規(guī)定，因而導(dǎo)致公司章程不適應(yīng)公司的實(shí)際需求，本來應(yīng)由公司章程進(jìn)行規(guī)范明確的事項(xiàng)，在具體個(gè)案的糾紛中，在公司章程中卻沒有相應(yīng)的規(guī)定，使得糾紛陷入僵局，阻礙了公司管理運(yùn)營效率，增加了公司自身解決糾紛的難度和成本。因此，設(shè)計(jì)一份適用性強(qiáng)的公司章程，對于完善公司治理結(jié)構(gòu)，提高公司自治能力和解決糾紛的效率，降低公司自身解決問題的成本，都有重要的現(xiàn)實(shí)意義。 一、 公司章程的地位 （一）公司章程是公司設(shè)立的必要條件?！豆痉ā访鞔_規(guī)定，設(shè)立公司 必須依法制定公司章程。審批機(jī)關(guān)和登記機(jī)關(guān)要對公司章程進(jìn)行審查，以決定是否給予批準(zhǔn)或者給予登記。 （二）公司章程是公司內(nèi)部治理的基本原則 新《公司法》對公司的內(nèi)部關(guān)系明確規(guī)定為：公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。不得 濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。因此，從法理上講，股東可以依據(jù)公司章程起訴公司；公司可以依據(jù)公司章程起訴股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員；股東可以依據(jù)公司章程起訴股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員。 公司章程作為公司的自治規(guī) 范，是由以下內(nèi)容所決定的。公司法是公司章程制定的依據(jù)。而每個(gè)公司依照公司法制定的公司章程，則能反映本公司的個(gè)性，為公司提供行為規(guī)范。當(dāng)出現(xiàn)違反公司章程的行為時(shí)，只要該行為不違反法律、法規(guī)，就由公司自行解決。 二、公司章程的特征 公司章程具有法定性、公開性和自治性等特征。所謂法定性是指公司章程的制定、內(nèi)容、效力和修改由《公司法》明確規(guī)定，包括制定的法定性、內(nèi)容的法定性、效力的法定性和修訂程序的法定性。因此，公司章程必須按照公司法的規(guī)定制定，必須包括法定的記載事項(xiàng)，否則將導(dǎo)致章程的無效。調(diào)整的是所有股東之間、股東與公司之間、公司的管理機(jī)構(gòu)與公司之間的法律關(guān)系，其中包括制定章程時(shí)的原始股東和章程制定后加入公司的新股東，都受章程的約束。所謂公開性是指公司章程須依法登記并須置于規(guī)定場所供股東查閱或者依法向社會公眾予以披露。 公司章程的自治性。每個(gè)公司在制定自己的章程的同時(shí)都可以在《公司法》允許的范圍內(nèi)，針對本公司的成立目的、所處行業(yè)、