【正文】 立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立；（4）選項D：受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的（除要約人及時通知受要約人該承諾有效），為新要約。四、格式條款（P366）格式條款具有《合同法》規(guī)定的合同無效（損害社會公共利益、違反法律的強制性規(guī)定、以合法形式掩蓋非法目的等）和免責(zé)條款無效的情形（造成對方人身傷害的、因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的）時，該條款無效。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋；格式條款與非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用“非格式條款”。多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，屬于無效格式條款有（ ）。五、免責(zé)條款的無效（P367）（2009年新增）造成對方人身傷害的；因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，但合同標(biāo)的物的所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移。附條件、附期限的合同（P368）（1）附生效條件的合同，自條件成就時生效。二、效力待定的合同（P368）限制民事行為能力人訂立的合同（1）直接有效純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。②相對人可以催告法定代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn)；法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。【解釋】催告權(quán)中的相對人沒有限制，但撤銷權(quán)中的相對人必須善意。②相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn)；被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。（2）表見代理行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，善意相對人“有理由相信”行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。多選題】2007年7月5日，甲授權(quán)乙以甲的名義將甲的一臺筆記本電腦出售，價格不得低于8000元。乙遂對丙說：“大家都是好朋友，甲說最低要8000元，但我想6000元賣給你，他肯定也會同意的。下列說法中，正確的是（ ）。被代理人表示同意的，由被代理人承擔(dān)合同責(zé)任，該合同屬于效力待定合同；（2）選項C：合同被追認(rèn)之前，“善意”相對人有撤銷的權(quán)利。無權(quán)處分無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。例如，甲在未獲得授權(quán)的情況下，出賣乙的物品給丙，如果甲是以乙的名義出賣的，構(gòu)成無權(quán)代理行為；如果甲是以自己的名義出賣的，則構(gòu)成無權(quán)處分行為。具體規(guī)則（1）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。（3）履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行?！窘忉尅吭诰C合題中，考生應(yīng)首先回答“總原則”（協(xié)議補充、有關(guān)條款、交易習(xí)慣），其次根據(jù)題目內(nèi)容回答“具體規(guī)定”。多選題】X市甲廠因購買Y市乙公司的一批木材與乙公司簽訂了一份買賣合同，但合同中未約定交貨地與付款地，雙方就此未達成補充協(xié)議，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣也不能確定。A、X市為交貨地B、Y市為交貨地C、X市為付款地D、Y市為付款地[答案]BD[解析]履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣的一方所在地履行（選項D正確）；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)的一方所在地履行（選項B正確）。多選題】甲、乙公司簽訂了100萬元的買賣合同。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，乙公司的下列做法中，符合規(guī)定的是（ ）。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負擔(dān)。當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)有瑕疵的，應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任?！纠}（ ）（2004年）[答案]三、抗辯權(quán)（P370）先履行抗辯權(quán)合同當(dāng)事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。（2）解除合同當(dāng)事人在中止履行合同后，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，對方提供適當(dāng)擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行；如果對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，可以解除合同。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。代位權(quán)行使的條件（1）債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法?！窘忉尅總鶆?wù)人的懈怠行為必須是債務(wù)人“不以訴訟方式或者仲裁方式”向次債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)。（4）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。（2004年多選題）【例題下列各項債權(quán)中，不得提起代位權(quán)訴訟的有（ ）。（2）如果債權(quán)人勝訴的，由次債務(wù)人承擔(dān)訴訟費用，其他必要費用則由債務(wù)人承擔(dān)。代位權(quán)行使的法律效果（1）經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。（3）在代位權(quán)訴訟中，次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。單選題】甲公司欠乙公司100萬元到期貨款無力償還。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，乙公司擬通過訴訟采取下列措施，其中符合規(guī)定的有（ ）。五、撤銷權(quán)（2008年綜合題）（P371）因債務(wù)人放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)或者以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)（受讓人知道該情形的），對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。（2）債務(wù)人的有償行為（以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)），第三人惡意取得的可以撤銷，第三人善意取得的不能撤銷。【例題（2003年）A、放棄到期債權(quán)B、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)C、拍賣優(yōu)良資產(chǎn)D、以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，且受讓人知道該情形[答案]ABD[解析]選項C：拍賣優(yōu)良資產(chǎn)并沒有造成債務(wù)人財產(chǎn)的“不當(dāng)減少”，不能撤銷。撤銷權(quán)訴訟（1）債權(quán)人為原告，債務(wù)人為被告，受益人或者受讓人為訴訟上的第三人。（3）撤銷權(quán)訴訟由被告住所地人民法院管轄。（2）撤銷權(quán)行使的目的是恢復(fù)債務(wù)人的財產(chǎn)，債權(quán)人就撤銷權(quán)行使的結(jié)果并無優(yōu)先受償權(quán)利。多選題】甲公司欠乙公司30萬元，一直無力償付，現(xiàn)丙公司欠甲公司20萬元，已經(jīng)到期，但甲公司明示放棄對丙的債權(quán)。A、行使代位權(quán)，要求丙償還20萬元B、請求人民法院撤銷甲放棄債權(quán)的行為C、乙行使權(quán)利的必要費用可向甲主張D、乙應(yīng)在知道或者應(yīng)當(dāng)知道甲放棄債權(quán)2年內(nèi)行使撤銷權(quán)[答案]BC[解析]債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)；第三人有過錯的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)。多選題】甲欠乙5000元，乙多次催促，甲拖延不還。甲立即將家中僅有的九成新電冰箱和彩電各一臺以15元的價格賣給知情的丙，被乙發(fā)現(xiàn)。A、乙可書面通知甲、丙，撤銷該買賣合同B、如乙發(fā)現(xiàn)之日為2008年5月1日，則自2009年5月2日起，乙不再享有撤銷權(quán)C、如乙的撤銷權(quán)成立，則乙為此支付的律師代理費、差旅費應(yīng)由丙承擔(dān)D、如乙的撤銷權(quán)成立，則乙為此支付的律師代理費、差旅費應(yīng)由甲、丙承擔(dān)[答案]BD[解析]（1）選項A：甲以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，并且丙是知情的，則乙享有撤銷權(quán)，但是乙行使撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)通過人民法院提起訴訟，而不應(yīng)該自己書面通知；（2）選項B：撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅；（3）選項CD：債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)；第三人有過錯的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)。表9－2代位權(quán)撤銷權(quán)條件怠于行使到期債權(quán)（1）放棄到期債權(quán)；（2）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)；（3）以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)而且第三人知道。（1）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；（2）以明顯不合理的價格進行交易的；（3）對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的；（4）對未到期的債務(wù)提前清償?shù)?；?）放棄債權(quán)的。留置和定金不能作為反擔(dān)保方式。【相關(guān)鏈接】（1）公司為“他人”提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東大會決議；（2）公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東大會決議。無效擔(dān)保合同的責(zé)任界定（2003年單選題）（P374）（1）主合同有效而擔(dān)保合同無效①債權(quán)人無過錯的，由債務(wù)人和擔(dān)保人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；②債權(quán)人、擔(dān)保人有過錯的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償債務(wù)部分的1/2。【例題（ ）（2007年）[答案]√主合同解除后，擔(dān)保人對債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任仍應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。（P375）【相關(guān)鏈接1】個人獨資企業(yè)的投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。（三）上市公司的對外擔(dān)保（2007年綜合題）（P374）股東大會應(yīng)由股東大會審批的對外擔(dān)保，必須經(jīng)董事會審議通過后，方可提交股東大會審批。（2）為資產(chǎn)負債率超過70％的擔(dān)保對象提供的擔(dān)保。（4）上市公司對股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保，必須由股東大會作出決議?！鞠嚓P(guān)鏈接】上市公司在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司“資產(chǎn)總額”30％的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過?！鞠嚓P(guān)鏈接】上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議。（2）企業(yè)法人的職能部門不得擔(dān)任保證人。（2）連帶保證當(dāng)事人在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，承擔(dān)“連帶”保證責(zé)任。（2）連帶共同保證連帶共同保證是各保證人約定均對全部主債務(wù)承擔(dān)保證義務(wù)或“保證人與債權(quán)人”之間沒有約定所承擔(dān)的保證份額。連帶共同保證的“連帶”是保證人之間的連帶，“保證人之間的內(nèi)部約定”不得對抗債權(quán)人。已經(jīng)承擔(dān)保證責(zé)任的保證人，有權(quán)向債務(wù)人追償，或者要求承擔(dān)連帶責(zé)任的其他保證人清償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。【相關(guān)連接】為上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)為全額擔(dān)保，擔(dān)保范圍包括債券的本金及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。但是保證人與債權(quán)人事先約定僅對特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。但是，保證人仍應(yīng)當(dāng)對未轉(zhuǎn)讓部分的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任。保證、抵押并存（P378）被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)時，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。如果債務(wù)人不履行債務(wù)，則根據(jù)下列規(guī)則確定當(dāng)事人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的順序：（1）根據(jù)當(dāng)事人的約定；（2）沒有約定或者約定不明的：①如果物保是“主債務(wù)人”提供的：有嚴(yán)格的先后順序債權(quán)人應(yīng)當(dāng)首先執(zhí)行主債務(wù)人提供的物保，保證人在物保不足清償時承擔(dān)補充清償責(zé)任。應(yīng)注意的是，在保證與第三人提供的物保并存的情況下，如果其中一人承擔(dān)了擔(dān)保責(zé)任，則只能向主債務(wù)人追償，不能向另外一個擔(dān)保人追償。（2）約定不明：保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年。從確定保證責(zé)任時起，在連帶保證，開始起算保證的訴訟時效。保證的訴訟時效期限，按照《民法通則》的規(guī)定應(yīng)為2年。連帶保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效不中斷?！纠}A、一般保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效中斷B、一般保證中，主債務(wù)訴訟時效中止，保證債務(wù)訴訟時效中止C、連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效中斷D、連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時效中止，保證債務(wù)訴訟時效中止[答案]ABD其他規(guī)定（P378）（1）第三人向債權(quán)人保證監(jiān)督支付?？顚Ｓ玫模幢M監(jiān)督義務(wù)造成資金流失的，應(yīng)當(dāng)對流失的資金承擔(dān)“補充賠償責(zé)任”。（3）債務(wù)人和保證人共同欺騙債權(quán)人，訂立主合同和保證合同的，債權(quán)人可以請求人民法院予以撤銷。（4）保證人對已經(jīng)超過訴訟時效期間的債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任后，不得又以超過訴訟時效為由提出抗辯。（P379）定金罰則的適用（P328）（1）因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。（2）在延遲履行或者有其他違約行為時，并不能當(dāng)然適用定金罰則。（3）當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。第六節(jié) 合同的變更與轉(zhuǎn)讓一、合同的變更當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。（P381）二、合同的轉(zhuǎn)讓債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利（2008年綜合題）（P381）（1）債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利，不需要經(jīng)債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。【解釋】債權(quán)轉(zhuǎn)讓不以債務(wù)人的同意為生效條件，但是要對債務(wù)人發(fā)生效力，則必須通知債務(wù)人。（3）債務(wù)人接到轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯（如債權(quán)無效）可以向受讓人主張。（5）出版合同、贈與合同、委托合同和雇用合同（多選題），因合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓?！纠}1（ ）（2005年）[答案]√【例題2根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（ ）。【例題3甲公司在2007年9月18日與丙公司簽訂書面協(xié)議，轉(zhuǎn)讓其對乙公司的30萬元債權(quán)。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，正確的是（ ）。合同義務(wù)轉(zhuǎn)移（P381）債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。（2）當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人對合同的權(quán)利和義務(wù)享有“連帶”債權(quán)，承擔(dān)“連帶”債務(wù)。【相關(guān)鏈接2】連帶債務(wù)人數(shù)人被裁定適用《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序的，其債權(quán)人有權(quán)就全部債權(quán)分別在各破產(chǎn)案件中申報破產(chǎn)債權(quán)。一旦該條件成就，解除權(quán)人就可以通過行使解除權(quán)而終止合同。（二）法定解除（2002年、2005年綜合題）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；當(dāng)事人在中