【正文】 道德的要求。 當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。 【釋義】本條是對(duì)誠實(shí)信用原則的規(guī)定。 誠實(shí)信用原則要求當(dāng)事人在訂立、履行合同，以及合同終止后的全過程中，都要誠實(shí)，講信用，相互協(xié)作。 第二，合同沒有約定或約定不明確而法律又沒有規(guī)定的，可以根據(jù)誠實(shí)信用原則進(jìn)行解釋。 第七條 一般來講，合同的訂立和履行，屬于合同當(dāng)事人之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，主要涉及當(dāng)事人的利益，只要當(dāng)事人的意思不與強(qiáng)制性規(guī)范、社會(huì)公共利益和社會(huì)公德相抵觸，就承認(rèn)合同的法律效力，國家及法律盡可能尊重合同當(dāng)事人的意思，一般不予干預(yù)，由當(dāng)事人自主約定，采取自愿的原則。為了維護(hù)社會(huì)公共利益，維護(hù)正常的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，對(duì)于損害社會(huì)公共利益、擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為，國家應(yīng)當(dāng)予以干預(yù)。 所以說，遵守法律原則和自愿原則是不矛盾的，自愿是以遵守法律、不損害社會(huì)公共利益為前提；同時(shí)，只有遵守合同法，依法訂立合同、履行合同，才能更好地體現(xiàn)和保護(hù)當(dāng)事人在合同活動(dòng)中的自愿原則。法律、行政法規(guī)有關(guān)合同條文的規(guī)定，有不同的情況，有強(qiáng)制性的規(guī)定，有非強(qiáng)制性規(guī)定。例如，禁止非法借貸，不得惡意串通損害國家、集體或者第三人利益等。例如，合同法規(guī)定，合同內(nèi)容由當(dāng)事人約定，合同生效后當(dāng)事人對(duì)質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，首先是由當(dāng)事人協(xié)議補(bǔ)充。 依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。 但是，合同依法成立生效以后，對(duì)當(dāng)事人就具有了法律約束力。如果不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，就要承擔(dān)違約責(zé)任。 依法成立的合同受法律保護(hù)。 當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。 當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同。 【釋義】本條是對(duì)合同當(dāng)事人的資格以及委托代理人訂立合同的規(guī)定。 一、民事權(quán)利能力 如法律規(guī)定，國家保護(hù)公民的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，則每一個(gè)公民都享有行使財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的權(quán)利能力。國家賦予公民的民事權(quán)利能力是一種法律上的確認(rèn)，它不以公民是否行使民事權(quán)利決定是否擁有民事權(quán)利能力。 民事權(quán)利能力與具體民事權(quán)利的不同在于：第一，民事權(quán)利能力是取得具體民事權(quán)利的前提。第二，民事權(quán)利能力是指享有民事權(quán)利與承擔(dān)民事義務(wù)兩個(gè)方面，民事權(quán)利能力不僅是享有民事權(quán)利的前提，還是承擔(dān)民事義務(wù)的前提。第三，民事權(quán)利能力是由法律直接賦予的，而民事權(quán)利則是在具體的民事活動(dòng)中產(chǎn)生的。 公民的權(quán)利能力始于出生，終于死亡。公民的權(quán)利能力是法律所賦予的，與公民的人身不可分離，非依法律不得限制與剝奪，亦不得由公民本人放棄。一般說來，公民訂立合同的權(quán)利能力不受限制。但是，公民的權(quán)利能力受到一般的社會(huì)發(fā)展條件的限制。 二、民事行為能力 也就是民事主體以自己的行為享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。民事行為能力與民事權(quán)利能力不同。但有民事權(quán)利能力，不一定有民事行為能力。 一般而言，成年人生理和心理發(fā)育成熟，具有一定的社會(huì)經(jīng)驗(yàn)和對(duì)事物的認(rèn)識(shí)能力和判斷能力，具有獨(dú)立生活的能力，不僅能夠有意識(shí)地實(shí)施法律行為，而且能夠估計(jì)到實(shí)施某種行為可能發(fā)生的后果及對(duì)自己和他人的影響。民法通則規(guī)定，18周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，是完全民事行為能力人。 （二）無民事行為能力，是指公民不具有以自己的行為參與民事法律關(guān)系取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。 他們所需要進(jìn)行的民事活動(dòng)，由他們的父母或者其他法定代理人代為進(jìn)行。 不能辨認(rèn)自己行為的精神病人，由于他們喪失了認(rèn)識(shí)能力和判斷能力，無法獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，從維護(hù)他們的利益與保障社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序出發(fā)，法律不賦于他們民事行為能力。 具備了一定的從事民事活動(dòng)的能力。另一方面，雖然有一定的行為能力，但智力發(fā)展還不全面，社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn)還不夠豐富，認(rèn)識(shí)能力與判斷能力還比較弱，對(duì)某些較為復(fù)雜的事情還不能完全進(jìn)行成熟地認(rèn)識(shí)與判斷，也不完全具備有效地保護(hù)自己的能力。他們可以進(jìn)行與其年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)。 因此，民法通則規(guī)定，不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與其精神健康狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)；其他民事活動(dòng)由其法定代理人代理，或者征得其法定代理人的同意。 三、法人的民事權(quán)利能力與民事行為能力 法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅。法人的民事行為能力在性質(zhì)上與自然人的民事行為能力也是一樣的，是法人通過自己的行為參與民事活動(dòng)、享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的能力，是法人能夠以自己的意思進(jìn)行民事活動(dòng)的資格。 一般來說，法人的業(yè)務(wù)范圍或者經(jīng)營范圍就是法人的民事權(quán)利能力與行為能力的范圍。法人的權(quán)利能力和行為能力與自然人有很大不同。某些民事權(quán)利能力只有自然人才能享有，如婚姻、收養(yǎng)、繼承等，而某些民事權(quán)利能力只有法人才能享有，如煙草、黃金等只有法人才能經(jīng)營。 四、關(guān)于代理 通過代理人實(shí)施民事法律行為，就涉及民法中的代理。被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。二、代理人以被代理人的名義進(jìn)行代理活動(dòng)。四、代理人代理活動(dòng)產(chǎn)生的法律后果由被代理人承擔(dān)。 按照民法通則的規(guī)定，代理分為三種形式： 基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理為法定代理。未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人，如果沒有父母或者父母沒有監(jiān)護(hù)能力，依法由祖父母、外祖父母、兄、姐以及依法確定的其他人、單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。 依照法律規(guī)定因人民法院或者其他部門的指定而產(chǎn)生的代理為指定代理。民法通則規(guī)定，對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)在近親屬中指定。指定監(jiān)護(hù)人，也就是指定法定代理人。法定代理人之間互相推諉代理責(zé)任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟。 （三）委托代理。委托代理是代理中適用最廣泛、最普遍的一種形式，除具有人身關(guān)系性質(zhì)的民事活動(dòng)外，一般民事活動(dòng)都可以實(shí)行委托代理。按照民法通則的規(guī)定，委托代理可以采用口頭形式，也可以采用書面形式。如果是書面形式的委托代理，應(yīng)當(dāng)簽發(fā)授權(quán)委托書。授權(quán)委托書是產(chǎn)生委托代理的根據(jù)。在委托代理中，委托代理人必要時(shí)可能將受委托的一部分或者全部事項(xiàng)再委托給其他人辦理，這叫轉(zhuǎn)委托。事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對(duì)自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)委托他人代理的除外。 第十條 當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 【釋義】本條是對(duì)合同形式的規(guī)定。 民法通則第五十六條規(guī)定：“民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式?！泵穹ㄍ▌t的這一規(guī)定并沒有提出嚴(yán)格的書面形式要求，應(yīng)當(dāng)說對(duì)于合同形式采取的是不要式原則，一般地不作特殊要求，法律規(guī)定用特定形式的屬例外情形。如經(jīng)濟(jì)合同法第三條中規(guī)定：“經(jīng)濟(jì)合同，除即時(shí)清結(jié)者外，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。”技術(shù)合同法第九條規(guī)定：“技術(shù)合同的訂立、變更和解除采用書面形式。其他法律對(duì)具體合同要求采用書面形式的規(guī)定還有：勞動(dòng)法第十九條、商業(yè)銀行法第三十七條、合伙企業(yè)法第三條以及擔(dān)保法第十三條等等。在司法實(shí)踐中，對(duì)于不符合法律規(guī)定的合同形式的合同，往往認(rèn)定其為無效。由于我國法律在對(duì)合同要求法定形式的規(guī)定中除了規(guī)定這些合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式以外，沒有對(duì)未采用書面形式的法律后果作出明確的規(guī)定。 一種意見認(rèn)為，合同法應(yīng)當(dāng)規(guī)定合同必須以書面形式訂立，口頭合同容易發(fā)生爭(zhēng)議。在起草的過程中，有關(guān)合同形式條文的寫法也數(shù)易其稿。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 這種形式明確肯定，有據(jù)可查，對(duì)于防止?fàn)幾h和解決糾紛，有積極意義。 以口頭訂立合同的特點(diǎn)是直接、簡便、快速，數(shù)額較小或者現(xiàn)款交易通常采用口頭形式?？陬^合同是老百姓日常生活中廣泛采用的合同形式。 我們可以根據(jù)當(dāng)事人的行為或者特定情形推定合同的成立，或者也可以稱之為默示合同。根據(jù)雙方當(dāng)事人的行為，我們可以推定租賃合同繼續(xù)有效。 書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。 【釋義】本條是對(duì)書面形式含義的規(guī)定。 一、合同書、信件、電報(bào)、電傳和傳真 通常合同書中明確地記載合同的雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)、解決爭(zhēng)議的方法等具體內(nèi)容。所以，最好采用簽訂合同書的形式。一般來說，作為合同書應(yīng)當(dāng)符合如下條件：1．必須以某種文字、符號(hào)書寫。3．必須規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。 合同也可以信件訂立，也就是平時(shí)我們所說的書信。 通過計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)訂立合同，近年來在國外發(fā)展迅速，我國也已出現(xiàn)網(wǎng)上交易形式并且發(fā)展很快。 所不同的是，電子郵件的傳遞是通過電子計(jì)算機(jī)系統(tǒng)來完成的。電子信箱系統(tǒng)中傳遞的信件與傳統(tǒng)的信件不同，它是電子信件，其內(nèi)容可以是文本文件，數(shù)據(jù)文件以及傳真、語音和圖像文件等。 它通過計(jì)算機(jī)通信網(wǎng)絡(luò)，將貿(mào)易、運(yùn)輸、保險(xiǎn)、銀行和海關(guān)等行業(yè)信息，用一種國際公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)格式，完成各有關(guān)部門或者公司、企業(yè)之間的數(shù)據(jù)交換與處理，實(shí)現(xiàn)以貿(mào)易為中心的全部過程。早期的EDI只是在兩個(gè)商業(yè)伙伴之間通過計(jì)算機(jī)直接通信完成，70年代數(shù)字通訊技術(shù)加快了EDI技術(shù)的成熟與應(yīng)用范圍的擴(kuò)大，出現(xiàn)了跨行業(yè)的EDI系統(tǒng)。EDI是一種新穎的電子化貿(mào)易工具，是計(jì)算機(jī)、通信和現(xiàn)代管理技術(shù)相結(jié)合的產(chǎn)物?！币话愕馁I賣，是由買方向賣方發(fā)出訂單，賣方按照訂單發(fā)貨，買方收到貨物及發(fā)貨票后開出支票給賣方，賣方到銀行兌現(xiàn)。 原來搞EDI，后來認(rèn)為僅搞EDI太狹窄，因通過計(jì)算機(jī)或其他類似方式簽訂合同還有電子郵件和計(jì)算機(jī)傳真等多種形式。示范法將以電子方式進(jìn)行的貿(mào)易稱作“電子商業(yè)”，將各種通過電子方式傳達(dá)信息的手段稱作“數(shù)據(jù)電文”，指“經(jīng)由電子手段、光學(xué)手段或類似手段生成、儲(chǔ)存或傳遞的信息，這些手段包括但不限于電子數(shù)據(jù)交換（EDI）、電子郵件、電報(bào)、電傳或傳真”。 示范法對(duì)電子合同的有關(guān)問題作了規(guī)定，核心內(nèi)容是：一、確認(rèn)電子合同的有效性。第11條“合同的訂立和有效性”規(guī)定，就合同的訂立而言，除非當(dāng)事人各方另有協(xié)議，一項(xiàng)要約以及對(duì)要約的承諾均可以通過數(shù)據(jù)電文的手段表示。二、確定電子合同符合法律對(duì)書面、簽字、原件的要求。第6條規(guī)定，假若一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文所含信息可以調(diào)取以備日后查用，即滿足了法律對(duì)“書面”的要求。3．法律對(duì)“原件”的要求問題。三、確定電子合同的證據(jù)效力。對(duì)于以數(shù)據(jù)電文為形式的信息，應(yīng)給予應(yīng)有的證據(jù)力。 如英國1968年的《民事訴訟證據(jù)法》規(guī)定，民訴中第一手傳聞可以采證，據(jù)此，計(jì)算機(jī)輸出資料也可采納作為證據(jù)。美國判例法承認(rèn)商務(wù)記錄作為傳聞證據(jù)的例外，只要是在進(jìn)行正常的業(yè)務(wù)中作成并于業(yè)務(wù)完成的同時(shí)或稍后輸入的，此做法已為《統(tǒng)一證據(jù)法規(guī)則》所采納。英美的判例法也都允許當(dāng)事人在證明無從取得正本時(shí)可以使用抄本以證明正本的內(nèi)容。 報(bào)告中就電子商務(wù)合同提出以下立法建議：1．國家應(yīng)當(dāng)確認(rèn)電子商務(wù)合同與傳統(tǒng)的書面合同具有同等的法律效力。如采用性能有差別的不同的計(jì)算機(jī)訂立的合同效力是一樣的。4．關(guān)于訂立電子商務(wù)合同的簽字問題，只要能確認(rèn)簽字，任何形式都應(yīng)當(dāng)?shù)玫匠姓J(rèn)，不宜只承認(rèn)數(shù)碼式簽字。6．應(yīng)當(dāng)減少政府在電子商務(wù)合同方面的管理職能。如可以吸收示范法第5條關(guān)于數(shù)據(jù)電文交易法律效力的規(guī)定；第6條法律要求采用書面形式的，數(shù)據(jù)電文只要能夠調(diào)取以備日后查用即符合法律要求的規(guī)定；第10條關(guān)于數(shù)據(jù)電文留存的規(guī)定；第11條關(guān)于確認(rèn)電子合同的訂立和有效性的規(guī)定等。理由是上述規(guī)定較為復(fù)雜，不易操作。 該條例從總體上解決了電子文件作為合法的書面文件、電子簽名的合法性和計(jì)算機(jī)記錄的證據(jù)力等幾個(gè)問題，條例對(duì)EDI應(yīng)用過程中當(dāng)事人各方的責(zé)任作出限定，并明確規(guī)定了法律責(zé)任。 進(jìn)入90年代，我國電子商務(wù)合同應(yīng)用逐步開展，電子商務(wù)的有關(guān)問題也得到有關(guān)機(jī)構(gòu)與組織的重視。為實(shí)施中國海關(guān)EDI自動(dòng)化通關(guān)系統(tǒng)，海關(guān)總署于1992年9月頒布第36號(hào)總署令《中華人民共和國海關(guān)對(duì)報(bào)關(guān)單位和報(bào)關(guān)員的管理規(guī)定》，其中第十九條明確規(guī)定：“經(jīng)電子計(jì)算機(jī)傳送數(shù)據(jù)的報(bào)關(guān)單與手工填寫的報(bào)關(guān)單具有同等的法律效力”。為了約束和規(guī)范實(shí)施EDI的行為，推動(dòng)EDI的應(yīng)用的發(fā)展，廣東省政府于1996年10月頒布了《廣東省對(duì)外貿(mào)易實(shí)施電子數(shù)據(jù)交換（EDI）暫行規(guī)定》，于1997年1月1日實(shí)施。第八條規(guī)定，協(xié)議方依據(jù)協(xié)議，利用EDI服務(wù)中心的EDI網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)進(jìn)行信息傳遞或交換，其電子報(bào)文是合法、有效和可執(zhí)行的。第十條規(guī)定，由協(xié)議方或法律、法規(guī)要求文件必須簽名，而電子報(bào)文附有電子簽名時(shí)，則此電子報(bào)文視同符合協(xié)議方的要求或法律、法規(guī)的規(guī)定。 統(tǒng)一合同立法，電子商務(wù)合同是個(gè)不可回避的問題。因此，合同法借鑒了聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)制定的電子商務(wù)示范法的有關(guān)規(guī)定，針對(duì)我國實(shí)踐中需要解決而又較有把握的問題作出規(guī)定。 合同書、信件和數(shù)據(jù)電文是“可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式”，但也不限于明確規(guī)定的這幾類。聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)的電子商業(yè)示范法對(duì)數(shù)據(jù)電文的規(guī)定就是“包括但不限于”電報(bào)、電傳、傳真、EDI和電子郵件。本條亦不排斥其他形式的數(shù)據(jù)電文。 合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款： （二）標(biāo)的； （四）質(zhì)量； （六）履行期限、地點(diǎn)和方式； （八）解決爭(zhēng)議的方法。 當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。 【釋義】本條是對(duì)合同主要條款和示范文本的規(guī)定。 一、合同的主要條款 合同的條款就是合同的內(nèi)容。合同的條款是否齊備、準(zhǔn)確，決定了合同能否成立、生效以及能否順利地履行、實(shí)現(xiàn)訂立合同的目的。但是，并不是說當(dāng)事人簽訂的合同中缺了其中任何一項(xiàng)就會(huì)導(dǎo)致合同的不成立或者無效。合同的主要條款或者合同的內(nèi)容要由當(dāng)事人約定，一般包括這些條款，但不限于這些條款。比如，買賣合同中有價(jià)格條款，而在無償合同如贈(zèng)與合同中就沒有此項(xiàng)。 在訂立合同的過程中，如果一方當(dāng)事人堅(jiān)持合同的訂立以對(duì)特定事項(xiàng)達(dá)成協(xié)議為條件，則在這些特定事項(xiàng)未達(dá)成協(xié)議前，合同不成立。 如果當(dāng)事人各方在訂立合同時(shí)，有意將一項(xiàng)合同的內(nèi)容留待進(jìn)一步商定，則盡管這一項(xiàng)條款沒有確定，也不妨礙合同的成立。 現(xiàn)將本條第一款規(guī)定的九項(xiàng)內(nèi)容簡述如下： 這是每一個(gè)合同必須具備的條款，當(dāng)事人是合同的主體。合同中不僅要把應(yīng)當(dāng)規(guī)定的當(dāng)事人都規(guī)定到合同中去，而且要把各方當(dāng)事人名稱或