【正文】 例題 ，貨已交但款未付，管理人要求乙公司支付貨款 ，管理人要求丙公司交還該貨車 貸款 30萬(wàn)元 ，以一臺(tái)設(shè)備充抵所欠的加工費(fèi) [答疑編號(hào) 3945060203] 『正確答案』 AB 『答案解析』本題考核點(diǎn)是受理的效力。 （ 4）人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，管理人對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立而債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對(duì)方當(dāng)事人。管理人決定繼續(xù)履行合同的，對(duì)方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行，但有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。 【考題 按照合同約定，雙方已于 2020年 8月底前各自履行了合同義務(wù)的 50%，并應(yīng)于 2020年年底將各自剩余的 50%的合同義務(wù)履行完畢。 2020年 10 月 31日，甲公司管理人收到了乙公司關(guān)于是否繼續(xù)履行該買賣合同的催告，但直至 2020年 12月初，管理人尚未對(duì)乙公司的催告做出答復(fù)。 （ 2020年試題 根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，管理人對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立而債務(wù)人和 對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對(duì)方當(dāng)事人。所以本題情形視為解除合同，乙公司無(wú)需繼續(xù)履行合同。其中的保全措施，既包括民事訴訟保全措施，也包括在行政處罰程序中的保全措施，如海關(guān)、工商管理部門(mén)等采取的財(cái)產(chǎn)扣押、查封等措施，還應(yīng)包括刑事訴訟中公安部門(mén)、司法部門(mén)采取的相關(guān)措施。因?yàn)樵谄飘a(chǎn)清算和和解程序中，物權(quán)擔(dān)保債權(quán)人對(duì)擔(dān)保物享有優(yōu)先受償權(quán)，其就擔(dān)保物的執(zhí)行，不會(huì)損害其他債權(quán)人的權(quán)益，不違反公平清償原則。這是因?yàn)閺膶?duì)債務(wù)的清償角度講，破產(chǎn)程序相當(dāng)于全體債權(quán)人進(jìn)行的執(zhí)行程序，它不具備解決當(dāng)事人實(shí)體權(quán)利義務(wù)爭(zhēng)議的功能，也未設(shè)置保護(hù) 當(dāng)事人訴訟權(quán)利的程序。 【考題 2020年 12月， Y市人民法院受理了債務(wù)人乙公司的破產(chǎn)申請(qǐng)，此時(shí)，甲、乙公司之間的合同糾紛尚未審結(jié)。（ 2020年試題 [答疑編號(hào) 3945060205] 『正確答案』 D 『答案解析』本題考核點(diǎn)是受理破產(chǎn)的效力。 （ 7）破產(chǎn)申請(qǐng)受理后，有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟只能向受理破產(chǎn)申請(qǐng)的人民法院提起。 【例題 下列說(shuō)法中，符合破產(chǎn)申請(qǐng)受理效力的有（ ）。（ 1）人民 法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人不得對(duì)個(gè)別債權(quán)人的債務(wù)進(jìn)行清償，否則清償無(wú)效。 （ 8）人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，已經(jīng)開(kāi)始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止；在管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行。 第三節(jié) 管理人制度 一、管理人制度的一般理論 ，全面接管破產(chǎn)企業(yè)并負(fù)責(zé)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的 保管、清理、估價(jià)、處理和分配等破產(chǎn)清算事務(wù)的專門(mén)機(jī)構(gòu)?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》使用是廣義的管理人概念，所以稱為管理人，而不是破產(chǎn)管理人。債權(quán)人會(huì)議認(rèn)為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務(wù)或者有其他不能勝任職務(wù)情形的，可以申請(qǐng)人民法院予以更換。在各國(guó)的破產(chǎn)立法中，均規(guī)定由律師、注冊(cè)會(huì)計(jì)師等具有較高社會(huì)誠(chéng)信力的專業(yè)人士擔(dān)任管理人。 ，不得擔(dān)任管理人： （ 1） 因故意犯罪受過(guò)刑事處罰 ； （ 2）曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí) 業(yè)證書(shū)； （ 3）與本案有利害關(guān)系； （ 4）人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形。 多選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，下列注冊(cè)會(huì)計(jì)師中，不得擔(dān)任管理人的有（ ）。 舊） ，至人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng) 2年前卸任 ，但與債務(wù)人公司無(wú)關(guān) 3年來(lái)一直為債務(wù)人公司作外部審計(jì)工作，熟悉該企業(yè)情況 [答疑編號(hào) 3945060301] 『正確答案』 ABD 『答案解析』本題考核點(diǎn)是管理人的資格。 ： （ 1）破產(chǎn)申請(qǐng)受理前，根據(jù)有關(guān)規(guī)定已經(jīng)成立的清算組，人民法院認(rèn)為符合司法解釋有關(guān)規(guī)定的。 （ 3）有關(guān)法律規(guī)定企業(yè)破產(chǎn)時(shí)成立清算組的，主要是指《商業(yè)銀行法》和《保險(xiǎn)法》等規(guī)定的金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)。 ，應(yīng)當(dāng)參加執(zhí)業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)。 【考題 （ 2020年試題） 4年前曾擔(dān)任債務(wù)人董事的人 2年內(nèi)曾擔(dān)任債務(wù)人法律顧問(wèn)的人 [答疑編號(hào) 3945060302] 『正確答案』 C 『答案解析』本題考核點(diǎn)是管理人的資格。又根據(jù)《指定管理人規(guī)定》規(guī)定：社會(huì)中介機(jī)構(gòu)、清算組成員有下列情形之一，可能影響其忠實(shí)履行管理人職責(zé)的，人民法院可以認(rèn)定為企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的利害關(guān)系： ① 與債務(wù)人、債權(quán)人有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，如 A選項(xiàng)； ??④ 現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前 3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的財(cái)務(wù)顧問(wèn)、法律顧問(wèn)，如 D選項(xiàng)；現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前 3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，所以 C選項(xiàng)可以擔(dān)任管理人。 多選題】根據(jù)企業(yè) 破產(chǎn)法律制度的有關(guān)規(guī)定，下列選項(xiàng)中，屬于人民法院可以指定管理人名冊(cè)中的個(gè)人作為管理人的企業(yè)破產(chǎn)案件應(yīng)同時(shí)具備的條件有（ ）。 新） [答疑編號(hào) 3945060303] 『正 確答案』 ACD 『答案解析』本題考核點(diǎn)是個(gè)人擔(dān)任管理人。 （ 1） 對(duì)于社會(huì)中介機(jī)構(gòu)、清算組成員，有下列情形屬于有利害關(guān)系 ： ① 與債務(wù)人、債權(quán)人有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系； ② 在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前 3年內(nèi)，曾為債務(wù)人提供相對(duì)固定的中介服務(wù)； ③ 現(xiàn)在是或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前 3年內(nèi)曾經(jīng)是債務(wù)人、債權(quán)人的控股股東或者實(shí)際控制人； ④ 現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前 3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的財(cái)務(wù)顧問(wèn)、法律顧問(wèn)； ⑤ 人民法院認(rèn)為可能影響其忠實(shí)履行管理人職責(zé)的其他情形。 （二）管理人的指定 由人民法院根據(jù)破產(chǎn)案件發(fā)生數(shù)量確定編入管理人名冊(cè)的人數(shù)，并在管理人名冊(cè)中實(shí)際指定管理人 。 隨機(jī)方式 是一般破產(chǎn)案件指定管理人的主要方式。 競(jìng)爭(zhēng)方式 參與競(jìng)爭(zhēng)的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)不得少于 3家。被指定為管理人 的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)應(yīng)經(jīng)評(píng)審委員會(huì)成員 1/2以上通過(guò)。 清算組為管理人的，人民法院可以從政府有關(guān)部門(mén)、編入管理人名冊(cè)的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)、金融資產(chǎn)管理公司中指定清算組成員，人民銀行及金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以按照有關(guān)法律和行政法規(guī)的規(guī)定派人參加清算組。 。在 10%以下確定； （ 3）超過(guò) 500萬(wàn)元至 1000萬(wàn)元的部分，在 8%以下確定； （ 4）超過(guò) 1000萬(wàn)元至 5000萬(wàn)元的部分，在 6%以下確定； （ 5）超過(guò) 5000萬(wàn)元至 1億元的部分，在 3%以下確定； （ 6）超過(guò) 1億元至 5億元 的部分，在 1%以下確定； （ 7）超過(guò) 5億元的部分，在 %以下確定。 【考題 （ 2020年試題 根據(jù)規(guī)定，律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所通過(guò)聘請(qǐng)本專業(yè)的其他社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費(fèi)用從其報(bào)酬中支付，因此選項(xiàng) C的說(shuō)法錯(cuò)誤。 單選題】某公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)并被法院受理。本案中，管理人的報(bào)酬最多不得超過(guò)（ ）。確定報(bào)酬的財(cái)產(chǎn)價(jià)值總額＝ 120（萬(wàn)元）。人民法院應(yīng)當(dāng)自收到債權(quán)人會(huì)議異議書(shū)之日起 3日內(nèi)通知管理人。 ，應(yīng)列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案。 四、管理人的職責(zé)與責(zé)任 ： （ 1）接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書(shū)等資料； （ 2）調(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況，制作財(cái)產(chǎn)狀況報(bào)告； （ 3）決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)； （ 4）決定債務(wù)人的日常開(kāi)支和其他必要開(kāi)支； （ 5）在第一次債權(quán)人會(huì)議召開(kāi)之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)； （ 6）管理和處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)； （ 7）代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序； （ 8）提議召開(kāi)債權(quán)人會(huì)議； （ 9）人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)。管理人沒(méi)有正當(dāng)理由不得辭去職務(wù)。 ，忠實(shí)執(zhí)行職務(wù)的，人民法院可以依法處以罰款；給債權(quán)人、債務(wù)人或者第三人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。據(jù)此規(guī)定，確定債務(wù)人財(cái)產(chǎn)范圍的界定時(shí)點(diǎn)是破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)，而不是破產(chǎn)宣告時(shí)，已作為擔(dān)保物的財(cái)產(chǎn)也屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。 【考題 （ 2020年試題） 理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務(wù)人取得的財(cái)產(chǎn) [答疑編號(hào) 3945060306] 『正確答案』 ABCD 『答案解析』本題考核點(diǎn)是債務(wù)人財(cái)產(chǎn)。 （二）債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的收回 ，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。公司法規(guī)定，出資人是以認(rèn)繳的而不是實(shí)繳的出資或股份對(duì)公司承擔(dān)，所以在企業(yè)破產(chǎn)時(shí)，出資人必須立即繳納所認(rèn)繳的出資，而不受原出資期限是否已到的限制。 、監(jiān)事和高級(jí)管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財(cái)產(chǎn)，管理人應(yīng)當(dāng)追回。管理人所作的債務(wù)清償或者替代擔(dān)保，在質(zhì)物或者留置物的價(jià)值低于被擔(dān)保的債權(quán)額時(shí)，以該質(zhì)物或者留置物當(dāng)時(shí)的市場(chǎng)價(jià)值為限。 二、破產(chǎn)撤銷權(quán)與無(wú)效行為制度 清償?shù)男袨椋猩暾?qǐng)法院撤銷并追回財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。 （ 2）民法撤銷權(quán)的行使主體為當(dāng)事人和利害關(guān)系人，而破產(chǎn)撤銷權(quán)在破產(chǎn)程序中只能由管理人統(tǒng)一行使。 。 1年內(nèi) ，涉及債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的下列行為，管理 人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷： （ 1）無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的； （ 2）以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的； （ 3）對(duì)沒(méi)有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的； （ 4）對(duì)未到期的債務(wù)提前清償?shù)模? （ 5）放棄債權(quán)的。 【相關(guān)考點(diǎn) 2】因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。 多選題】在人民法院受理了甲公司破產(chǎn)申 請(qǐng)的前 1年內(nèi)，甲公司的下列行為中，管理人有權(quán)主張撤銷的有（ ）。 A選項(xiàng)屬于無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的； C選項(xiàng)屬于以明顯不合理的價(jià)格進(jìn)行交易的； D選項(xiàng)屬于對(duì)沒(méi)有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的。但是，個(gè)別清償使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受益的除外。 單選題】根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng) 1年前，債務(wù)人所為的下列行為中，無(wú)效或者可以撤銷的是（ ）。 舊） [答疑編號(hào) 3945060402] 『正確答案』 C 『答案解析』本題考核點(diǎn)是債務(wù)人的可撤銷行為和無(wú)效行為 。因此選項(xiàng) AB要求是在 “ 受理破產(chǎn)申請(qǐng)前一年內(nèi) ” ，題目中是 “ 受理破產(chǎn)申請(qǐng)一年前 ” ，則此時(shí)選項(xiàng) AB不能撤銷，該選項(xiàng)錯(cuò)誤。但是，個(gè)別清償使債務(wù)人財(cái)產(chǎn)受益的除外；因此選項(xiàng) D也要求是在 “ 受理破產(chǎn)申請(qǐng)前 6個(gè)月內(nèi) ” ，題目中是 “ 受理破產(chǎn)申請(qǐng)一年前 ” ，則此時(shí)選項(xiàng) D不能撤銷，該選項(xiàng)錯(cuò)誤。 （ 1）因本法第 31條（應(yīng)當(dāng)撤銷的 5種行為）、第 32條（無(wú)效的 2種行為）或者第 33條規(guī)定（個(gè)別清償行為）的行為而取得的債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，管理人有權(quán)追回。 （ 3）在破產(chǎn)清算程序終結(jié)后 兩年內(nèi) ，債權(quán)人可以行使破產(chǎn)撤銷權(quán)或針對(duì)債務(wù)人的無(wú)效行為而追回財(cái)產(chǎn)。 ② 在此期間之后，債權(quán)人發(fā)現(xiàn)因無(wú)效行為而應(yīng)追回的財(cái)產(chǎn)，或可行使民法、合同法上的撤銷權(quán)追回的財(cái)產(chǎn)時(shí)，仍可行使相應(yīng)權(quán)利追回財(cái)產(chǎn)，但追回的財(cái)產(chǎn)不再用于對(duì)全體債權(quán)人清償，而是用于對(duì)追回財(cái)產(chǎn)的債權(quán)人個(gè)別清償。但是，本法另有規(guī)定的除外。 ，尤其是所有權(quán)，但也不排除依債權(quán)產(chǎn)生取回權(quán)的情況。所有權(quán)以外的其他物權(quán)，如占有權(quán)、質(zhì)權(quán)、留置權(quán)等，也可構(gòu) 成取回權(quán)的基礎(chǔ)權(quán)利。權(quán)利人在取回定作物、保管物等財(cái)產(chǎn)時(shí)，存在相應(yīng)對(duì)待給付義務(wù)的，應(yīng)向管理人交付加工、保管等費(fèi)用。如在破產(chǎn)案件受理前，原物已被債務(wù)人賣出或滅失，權(quán)利人的取回權(quán)消滅，只能以物價(jià)即直接損失額作為破產(chǎn)債權(quán)要求清償，但可構(gòu)成代位權(quán)利的除外。 單選題】甲企業(yè)受乙企業(yè)委托，為 乙企業(yè)保管一批原材料。甲企業(yè)被債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)并被人民法院受理后，乙企業(yè)發(fā)現(xiàn)該原材料已被丙企業(yè)運(yùn)走并用于生產(chǎn)，甲企業(yè)尚未將交換的設(shè)備運(yùn)回。 [答疑編號(hào) 3945060403] 『正確答案』 C 『答案解析』本題考核點(diǎn)是取回權(quán)。本題中交換的設(shè)備是原材料的代位物，乙企業(yè)可以行使代位權(quán)利。但是，管理人可以支付全部?jī)r(jià)款，請(qǐng)求出賣人交付標(biāo)的物。后 A企業(yè)被受理破產(chǎn)申請(qǐng)，出賣人 B企業(yè)可以取回在運(yùn)輸途中的該批貨物。 ，即發(fā)生取回法律效力，并不要求出賣人必須在買受人（即管理人）收到貨物前實(shí)際控制并取回貨物。否則，由于運(yùn)輸?shù)确矫娴脑蚴钩鲑u人無(wú)法控制、收回在途中的貨物，便不承認(rèn)其取回權(quán)，不僅不合理，還將使取回權(quán)的規(guī)定失去存在意義。 【考題 乙公司得知甲公司破產(chǎn)申請(qǐng)被受理后，立即通過(guò)傳真向甲公司的管理人要求取回在運(yùn)途中的貨物。下列表述中，正確的是（ ）。 新） ，但可以就買賣合同價(jià)款向管理人申報(bào)債權(quán) 的所有權(quán)，但乙公司有權(quán)要求管理人立即支付全部?jī)r(jià)款 ，但乙公司有權(quán)要求管理人就價(jià)款支付提供擔(dān)保 [答疑編號(hào) 3945060404] 『正確答案』 A 『答案解析』本題考核點(diǎn)是出賣人取回權(quán)。但是，管理人可以支付全部?jī)r(jià)款，請(qǐng)求出賣人交付標(biāo)的物。