【正文】 )資產(chǎn)不 足以清償全部債務(wù)；明顯缺乏清償能力?！睋?jù)此規(guī)定，破產(chǎn)原因可以分為兩種情況：第一，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，主要適用于債務(wù)人提出破產(chǎn)申請且其資不抵債情況通過對相關(guān)證據(jù)的形式審查即可判斷的案件；第二，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且明顯缺乏清償能力，主要適用于債權(quán)人提出破產(chǎn)申請和債務(wù)人提出破產(chǎn)申請但其資不抵債狀況通過形式審查不易判斷的案件。只要債務(wù)人本人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)即為發(fā)生破產(chǎn)原因，其他人對其負(fù)債的連帶責(zé)任、擔(dān)保責(zé)任，不能視為債務(wù)人的清償能力或其延伸?！北緱l規(guī)定實際上是將破產(chǎn)法理論上的“不能清償”解釋為“停止支付”，因為僅僅依據(jù)這三項條件只能說明 債 務(wù)人未清償債務(wù)，尚 不能夠充分說明債務(wù)人是否是因為已經(jīng)完全喪失清償能力而不能清償債務(wù)。 《破產(chǎn)法司法解釋（一 ）》第三條規(guī)定了對資不抵債的認(rèn)定，指出“債務(wù)人的資產(chǎn)負(fù)債表，或者審計報告、資產(chǎn)評估報告等顯示其全部資產(chǎn)不足以償付全部負(fù)債的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定債務(wù)人資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，但有相反證據(jù)足以證明債務(wù)人資產(chǎn)能夠償付全部負(fù)債的除外”。因此，當(dāng)利害關(guān)系人對債務(wù)人出具的資產(chǎn)負(fù)債表存在異議時，本條規(guī)定，可以以中介機構(gòu)出具的具有更高公信力與證明力的審計報告和資產(chǎn)評估報告作為判斷 債務(wù)人資產(chǎn)與負(fù)債總額的依據(jù)。 《企業(yè)破產(chǎn)法》第七條規(guī)定，只要債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，無需考慮資不抵債問題，債權(quán)人就可以向人民法院提出 破產(chǎn)申請。在司法實踐中，有時雖然債務(wù)人賬面資產(chǎn)（如土地使用權(quán)、廠房等）大于負(fù)債，但由于無法變現(xiàn)或變現(xiàn)即意味著失去經(jīng)營條件不得不破產(chǎn)倒閉，所以長期對到期債務(wù)無法清償，即使是有物權(quán)擔(dān)保的債權(quán)人有時也難以說服法院采取必然導(dǎo)致債務(wù)人企業(yè)倒閉、職工失業(yè)的執(zhí)行措施以實現(xiàn)權(quán)利，所以對其只有通過破產(chǎn)程序才能徹底解決債務(wù)清償問題。在此種情況下（如老板、高管人員棄企跑路等），債務(wù)人已經(jīng)喪失民事行為能力，往往也已喪失了清償能力，必須及時啟動破產(chǎn)程序才能維護(hù)債權(quán)人的利益。經(jīng)采取強制執(zhí)行措施仍不能清償債務(wù)的債務(wù)人顯然已經(jīng)完全喪失清償能力，甚至由于已經(jīng)司法程序確認(rèn)而無需再通過推定認(rèn)定其發(fā)生破產(chǎn)原因 。第四，長期虧損且經(jīng)營扭虧困難，無法清償債務(wù)。當(dāng)債務(wù)人不能清償債務(wù)，同時長期虧損且經(jīng)營扭虧困難，失去持續(xù)經(jīng)營能力時，雖然其賬面資產(chǎn)大于負(fù)債，但未來只會是持續(xù)性地減少，進(jìn)一步損害債權(quán)人利益，所以應(yīng)當(dāng)認(rèn)為其發(fā)生破產(chǎn)申請原因。此乃通常授權(quán)法院在法律列舉情況之外可以裁量認(rèn)定適用相關(guān)規(guī)定的兜底性條款。 此外，在“重整”與“和解”章節(jié)中對提出重整或和解申請的特殊問題作了相應(yīng)規(guī)定。債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進(jìn)行重整或者破產(chǎn) 清算的申請，但不能提出和解申請。在司法實踐中，債務(wù)人發(fā)生破產(chǎn)原因時，擔(dān)保債權(quán)人通?？蓮膿?dān)保物上直接獲得優(yōu)先清償，沒有必要浪費時間、精力去申請 。但在債權(quán)人出于某種原因放棄優(yōu)先受償權(quán)，或擔(dān)保物的價款可能不足以清償所擔(dān)保的債權(quán)時，便不得不行使破產(chǎn)申請權(quán)，以維護(hù)其權(quán)利 。我國《企業(yè)破產(chǎn)法》對擔(dān)保債權(quán)人行使破產(chǎn)申請權(quán)沒有限制規(guī)定。破產(chǎn)企業(yè)的職工作為債權(quán)人可以申請債務(wù)人企業(yè)破產(chǎn)或者重整。所以為慎重起見，職工提出破產(chǎn)申請應(yīng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工會議多數(shù)決議通過。《公司法》第一百八十七條第一款規(guī)定：清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的， 應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。債務(wù)報 償方案經(jīng)全體債權(quán)人確認(rèn)且不損害其他利害關(guān)系人利益的，人民法院可依清算組的申請裁定予以認(rèn)可。債權(quán)人對債務(wù)清償方案不予確認(rèn)或者人民法院不予認(rèn)可的，清算組應(yīng)當(dāng)依法向人民法 院申請宣 告破產(chǎn) ?！痹谶@些情況下，債權(quán)人本也可以通過有關(guān)《公司法》司法解釋中規(guī)定的司法強制清算程序解決，但鑒于目前企業(yè)發(fā)生解散原因如被吊銷 營業(yè)執(zhí)照后不清算 等 惡意逃債現(xiàn)象十分嚴(yán)重，且這類 企業(yè) 即使 進(jìn)行司法強制清算 往往最后也要轉(zhuǎn)人破產(chǎn) 清 算程序，所以司法解釋本條明確規(guī)定，債權(quán)人可以選擇直接申請其破產(chǎn)， 以簡化程序，節(jié)省司法資源與訴訟時間，更好地保障債權(quán)人的合法權(quán)益 。 根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百三十四條規(guī)定：“商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構(gòu)有本法第二條規(guī)定情形的，國務(wù)院金融監(jiān)督管理機構(gòu)可以向人民法院提出對該金融機構(gòu)進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算的申請 ?！? (二）破產(chǎn)案件的管轄 當(dāng)事人的申請應(yīng)向?qū)ζ飘a(chǎn)案件有管轄權(quán)的人民法院提出。債務(wù)人住所地指 債 務(wù)人的主要辦事機構(gòu)所在地。根據(jù)《民事訴訟法》以及最高人民法院對舊破產(chǎn)法的司法解釋規(guī)定，破產(chǎn)案件的級別管轄依破產(chǎn)企業(yè)的工商登記情況確定。上級人民法院有權(quán)審理下級人民法院管轄的企業(yè)破產(chǎn)案件 ，確有必要將本院管轄的企業(yè)破產(chǎn)案件交下級人民法院審理的，應(yīng)當(dāng)報請其上級人民法院批準(zhǔn)。人民法院之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議，由爭議雙方協(xié)商解決；協(xié)商解決不了的，報請它們的共同上級人民法院指定管轄。金融機構(gòu)、上市公司的破產(chǎn)與重整案件或者具有重大影響、法律關(guān)系復(fù)雜的破產(chǎn)案件，一般應(yīng)由中級人民法院管轄。 . (三）當(dāng)事人提出破產(chǎn)申請時的舉證責(zé)任 當(dāng)事人向人民法院提出破產(chǎn)申請，應(yīng)當(dāng)提交破產(chǎn)申請書和有關(guān)證據(jù)。 債權(quán)人提出破產(chǎn)申請時，應(yīng)當(dāng)提交債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的有關(guān)證據(jù)。債務(wù)人提出申請的，還應(yīng)當(dāng)向人民法院提交企業(yè)財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務(wù)會計報告、職工安置預(yù)案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況等有關(guān)材料。所以除特殊企業(yè)外，要求提交的“職工安置預(yù)案”實際應(yīng)由地方政府有關(guān)部門履行相應(yīng)職責(zé)在企業(yè)協(xié)助下負(fù)責(zé)制定。債務(wù)人為非國有企業(yè)的，職工安置預(yù)案應(yīng)列明勞動關(guān)系解除后依法應(yīng)對職 工 的補償方案，但并不要求企業(yè)承擔(dān)安置資金、解決就業(yè)等問題。申請人申請上市公司破產(chǎn)重整的，應(yīng)當(dāng)提交關(guān)于上市公司具有重整可行性的報告、上市公司住所地省級人民政府向證券監(jiān)督管理部門的通報情況材料以及證券監(jiān)督管理部門的意見 、 上市公司住所地人民政府出具的維穩(wěn)預(yù)案等。 破產(chǎn)申請?zhí)峤缓螅谌嗣穹ㄔ菏芾砥飘a(chǎn)申請前，申請人可以請求撤回申請。在過去的司法實踐中，有的法院在申請人對相關(guān)材料的補充、補正環(huán)節(jié)， 以不及時告知，或者對可一次性補充 、補正的材料故意分多次告知的方式，拖延受理，阻礙破產(chǎn)申請、 以達(dá)到迫使申請人放棄申請、不受理破產(chǎn)案件的目的為解決這一問題，《破產(chǎn)法司法解釋 (一）》第七條規(guī)定：“人民法院收到破產(chǎn)申請時，應(yīng)當(dāng)向申請人出具收到申請及所附證據(jù)的書面憑證。人民法院認(rèn)為申請人應(yīng)當(dāng)補充 、補正相關(guān)材料的，應(yīng)當(dāng)自收到破產(chǎn)申請之日起 5日內(nèi)告知申請人?！?《最高人民法院關(guān)于人民法院登記立案若千問題的規(guī)定》第七條規(guī)定：“當(dāng)事人提交的訴狀和材料不符合要求的，人民法院應(yīng)當(dāng)一次性書面告知在指定期限內(nèi)補正”。凡是在法定期限內(nèi)未告知申請人補充、補正相關(guān)材料的，應(yīng)認(rèn)定為申請人提交的申請文件符合申請條件，法院在審查案件應(yīng)否受理階段無 權(quán)再要求申請人補充、補正材料，除非是對已經(jīng)要求申請人提交的補充、補正材料本身的再次補充、補正，法院也不得再以申請材料不符合條件為由不受理破產(chǎn)申請。在司法實踐中，有的法院在當(dāng)事人提出重整申請時就要求提交完整的重整計劃草案，甚至提交高額的所謂保證金，故意以此作為阻止受理申請的手段，這些做法都是 違法的，必須予以糾正。 通知中應(yīng)告知債務(wù)人不得轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、逃避債務(wù)，不得進(jìn)行任何有礙于公平 清 償?shù)男袨?，否則將追究其法 律責(zé)任。債務(wù)人對債權(quán)人的申請未在法定期限 內(nèi)向人民法院提出異議， 或者異議不成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法裁定受理破產(chǎn)申請。人民法院認(rèn)為有必要的，可以組織債權(quán)人與債務(wù)人等利害關(guān)系人進(jìn)行聽證，聽證會期間不計人法定受理期間。 在債務(wù)人對債權(quán)人申請人是否享有債權(quán)提出異議時，人民法院應(yīng)當(dāng)依法對相關(guān)債權(quán)進(jìn)行審查。在此 需特別注意的是，人民法院不能因為債務(wù)人對債權(quán)提出毫無道理和證據(jù)的異議，就不加區(qū)別地要求債權(quán)人都通過訴訟解決，否則將使 債 務(wù)人可以任意拖延債權(quán)人的破產(chǎn)申請，甚至趁機轉(zhuǎn)移財產(chǎn)逃債，損害債權(quán)人的破產(chǎn)申請權(quán)、破產(chǎn)受償權(quán)等權(quán)益。與此同理，債務(wù)人對申請人的債權(quán)是否存在擔(dān)保等提出異議，因不影響破產(chǎn)原因的成立，也不能 成為阻止法院受理破產(chǎn)申請的理由。相關(guān)當(dāng)事人以申請人未預(yù)先交納訴訟費用為由 ， 破產(chǎn)申請?zhí)岢霎愖h的，人民法院不予支持。除債務(wù)人對債權(quán) 人申請?zhí)岢霎愖h的情形外，人民法院應(yīng)當(dāng)自 收到破產(chǎn)申請之日起 15 日 內(nèi)裁定是否受理。 人 民法院裁定受理破產(chǎn)中請的，應(yīng)當(dāng)將裁定自作出之日起 5日內(nèi) 送達(dá)申請人。 債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自裁定送達(dá)之 日起 15 日內(nèi)，向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清 冊、有關(guān)財務(wù)會計報告以及職工 工 資的支付和社會保險費用的繳納情況等有關(guān)材料?！镀飘a(chǎn)法司法解釋 (一）》第六條第二款規(guī)定：“受理破產(chǎn)申請后，人民法脘應(yīng)當(dāng)責(zé)令 債 務(wù)人依法提交其財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán) 清 冊、財務(wù)會計報告等有關(guān)樹料，債務(wù)人拒不 提交的，人民法院可以對債務(wù)人的直接責(zé) 任人員采取罰款等強制措施 。債 務(wù)人能否依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第十 一 條第二款的規(guī)定向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、 債 權(quán)債務(wù) 清 冊等相關(guān)材料，不影響對債權(quán)人申請的受理 。即使存在 債 務(wù)人的轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等逃 債 行為，通過對破產(chǎn)案件的受理，可以由管理人行 使撤銷權(quán)等權(quán)利追回財產(chǎn)，打擊債務(wù)人的逃債行為，維護(hù)債權(quán)人權(quán)益。對于雖有借破產(chǎn)逃廢債務(wù)可能但符合破產(chǎn)清算申請受理條 件的非誠信企業(yè)，也要將其納人到法定的破產(chǎn)清算程序中，通過撤銷和否定其不當(dāng)處置財產(chǎn)行為，以及追究出資人等相關(guān)主體責(zé)任的方式，使其借破產(chǎn)逃廢債務(wù)的目的落空，剝奪其市場主體資格?！备鶕?jù)上述規(guī)定，在當(dāng)事人特別是債務(wù)人不能提交或拒不提交有關(guān)材料的情況下，只要可以認(rèn)定破產(chǎn)原因存在，法院不得拒絕受理破產(chǎn)案件或駁回破產(chǎn)申請。在司法實踐中 ， 申請 人未能提交全部 有關(guān)證據(jù)材料，通常并不影響對破產(chǎn)原因存在的判定?！狈ㄔ号卸☉?yīng)否受理破產(chǎn)申請的標(biāo)準(zhǔn)，不是申請人等是否提交了法律規(guī)定的全部有關(guān)證據(jù)材料，而是債務(wù)人是否存在破產(chǎn)原因。申請人對裁定不服的，可以自裁定送達(dá)之日起 10 日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。為此，《破產(chǎn)法司法解釋（ 一 )》第九條規(guī)定：“申請人向人民法院提出破產(chǎn)申請，人民法院未接收其申請，或者未按本規(guī)定第七條執(zhí)行 的，申請人可以向上一級人民法院提出破產(chǎn)申請。上一級人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的，可以同時指令下級人民法院審理該案件。 為從法院內(nèi)部體制上解決破產(chǎn)案件受理難的問題， 最高人民法院在《關(guān)于正確適用 〈中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問題的規(guī)定（一 ），充分發(fā)揮人民法院審理企業(yè)破產(chǎn)案件司法職能作用的通知》中指出，人民法院要加強法官專業(yè)化隊伍建設(shè)，在人員和物資保障方面給予支持 。 人民法院受理破產(chǎn)申請后至破產(chǎn)宣告前，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)案件受理時債務(wù)人未發(fā)生破產(chǎn)原因的，可以裁定駁回申請。申請人對駁回申請裁定不服的，可以自裁定送達(dá)之日起 10 日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴 。 為保證破產(chǎn)程序順利進(jìn)行，自人民法院受理破產(chǎn)申請的裁定送達(dá)債務(wù)人之日起至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務(wù)人的有關(guān)人員承擔(dān)下列義務(wù)：（ 1)妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印 章和賬簿、文書等資料；（ 2)根據(jù)人民法院、管理人的要求進(jìn)行工作，并如實回答詢問；（ 3)列席債權(quán)人會議并如實回答債權(quán)人的詢問；（ 4)未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地；（ 5)不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員。債務(wù)人的有關(guān)人員違反法律規(guī)定，擅自離開住所地的，人民法院可以予以訓(xùn)誡、拘留，可以依法并處罰款?！?但是，債務(wù)人以其財產(chǎn)向 債 權(quán)人提供物權(quán)擔(dān)保的，其在擔(dān)保物市場價值內(nèi)向債權(quán)人所作的債務(wù)清償，不受上述規(guī)定限制。 人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人應(yīng)當(dāng)向管理人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)，如其故意違反法律規(guī)定向債務(wù)人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)，使債權(quán)人受到損失的，不免除其清償 債 務(wù)或者交付財產(chǎn)的義務(wù)。通常，以人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人接到法院向其發(fā)出的通知或者法院向社會發(fā)布公告為標(biāo)準(zhǔn)，判斷當(dāng)事人是否明知或應(yīng)知破產(chǎn)案件已經(jīng)受理 。如果債務(wù)人的債務(wù)人或者財產(chǎn)持有人雖向債務(wù)人清償債務(wù)或者交付財產(chǎn)，但債務(wù)人將接收到的清償款項或者財產(chǎn)全部上交管理人，債權(quán)人并未受到損失，則不必再承擔(dān)民事責(zé)任。管理人決定解除或者繼續(xù)履行合同，一般應(yīng)當(dāng)以保障債權(quán)人權(quán)益最大化為原則，但必要時也需兼顧公平原則。不過此項規(guī)定僅是要限制管理人的合同選擇履行權(quán) ， 即超過通知或答復(fù)的法定期限，管理人即喪失要求對方繼續(xù)履行合同的選擇權(quán)，但如果是 此后雙方均同意繼續(xù)履行合同， 合同仍可繼續(xù)履行。認(rèn)為超過法定期限就只能將合同解除，禁止雙方自愿繼續(xù)履行的觀點，是不符合立法本意的。 管理人不提供擔(dān)保的，視為解除合同。也就是說，管理人對合同的選擇履行權(quán)只能行使 — 次，不得反向再次或多次行使，尤其是不得在決定或?qū)嶋H接受繼續(xù)履行合同后 又決定解除 合同，否則不僅違背誠信原則，而且會嚴(yán)重?fù)p害對方當(dāng)事人的正當(dāng)權(quán)益。但是，管理人不能多次反向行使合同選擇履行權(quán)，并不排斥其在選擇合同繼續(xù)履行后，再依據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定以及雙方在合同中的約定要求解除合同，或者在解除合同后，當(dāng)事人之同又協(xié)商簽訂新的有關(guān)合同。例如，對于破產(chǎn)企業(yè)為他人提供擔(dān)保的合同，管理人無權(quán)選擇解除合同，逃避法律義務(wù)。根據(jù)國際慣例或商務(wù)慣例，如國際互換與衍生工具協(xié)會制訂的 ISDA主協(xié)議、以 及中國銀行間市場交易商協(xié)會發(fā)布的《中國銀行間市場金融衍生產(chǎn)品交 易協(xié)議》 (NAFMII