【正文】 表示方式為明 示，其他形式為默示。 第二條 當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。 f）履行費用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。 d）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。 b）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者 政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行?！敖忉尪泵鞔_合同成立的三大必備條款，即當(dāng)事人的名稱或姓名條款、標(biāo)的條款和數(shù)量條款，只要合同具備了前述三大條款，原則上即為成立，但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。 【解讀】合同條款根據(jù)其對合同成立影響力的大小可以分為必備條款和非必備條款，合同欠缺了必備條款，會影響合同的成立，而當(dāng)合同欠缺非必備條款時，并不影響合同的成立，當(dāng)事人可以就未約定或約定不明的事項采取相應(yīng)的補救措施。 但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。該司法解釋涉及合同的訂立、效力、履行、權(quán)利義務(wù)終止及違約責(zé)任五大內(nèi)容，在《合同法》等基本法律的基礎(chǔ)上，將相關(guān)司法標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)一步統(tǒng)一。 注重解釋的國際性。沒有理論指導(dǎo)的實踐有可能成為盲目的實踐。問題源于司法實踐、解釋的目的在于運用服務(wù)于審判實踐，在于助推《合同法》的正確實施。避免條文抽象、籠統(tǒng)、原則，力求嚴(yán)謹(jǐn)、明確、 具體可行?！逗贤ā方忉專ǘ┤織l款涉及的問題均來自審判實踐，來自全國各高級人民法院，來自社會生活、經(jīng)濟(jì)活動實踐，來自社會各界，來自中央有關(guān)部門。避免大而全，注重司法解釋的合法性、司法性和應(yīng)用性。以《合同法》為基本依據(jù)。今年13月，四川省全省人民法院執(zhí)行案件飆升，合同糾紛執(zhí)行案件與2021 年比上升 %。由于無法及時回籠開發(fā)資金，房地產(chǎn)商不能近期清償銀行債務(wù)和支付工程款 ,造成建筑商亦無法向建筑材料供應(yīng)商及時支付 貸款、無法向建筑工人支付工資報酬。三是房地產(chǎn)交易合同糾紛案件增長迅速 ,引發(fā)關(guān)聯(lián)行業(yè)的連鎖糾紛明顯增多。2021年 ,江蘇全省人民法院新收買賣合同糾紛案件 72237件，標(biāo)的額 億元，同比分別增長 %和 %。其中，比較突出的一是借款糾紛案件大量增加 ,企業(yè)融資債務(wù)糾紛涉及金額巨大，譬如 2021年，江蘇全省人民法院共新收各類一審借款合同糾 紛案件 87868 件 ,標(biāo)的額 億元，同比分別增長 %和 %；其中，因資金周轉(zhuǎn)困難而引發(fā)的企業(yè)間借款糾紛和民間借貸糾紛案件增長迅速，全省法院新收一審企業(yè)之間借款糾紛案件 1764件，同比增長 %，新收一審 民間借貸糾紛案件 51314 件，同比增長 %。據(jù)統(tǒng)計， 2021 年全國各級人民法院共受理一審合同糾紛案件近 300 萬件，同比上升 %，合同糾紛案件數(shù)量占一審全部民商事案件的數(shù)量的 %以上。發(fā)布該司法解釋，是最高人民法院 2021 年第二季度的工作要點之一。 針對當(dāng)前民商事審判工作所面臨的經(jīng)濟(jì)形勢，最高人民法院以做好國際金融危機司法應(yīng)對工作為重點，對當(dāng)前危機時期帶有普遍性的合同法實施中的問題，對受金融危機影響較大的合同糾紛案件等，深入細(xì)致研究，有針對性地提出司法對策，及時發(fā)布《合同法》等司法解釋。這些糾紛主要表現(xiàn)為：因資金鏈斷裂引發(fā)的融資借貸合同糾紛、消費借貸合同糾紛、投資理財合同糾紛、房地產(chǎn)合同糾紛以及拖欠貨款、水電費等合同糾紛；因企業(yè)減產(chǎn)、停產(chǎn)、破產(chǎn)、倒閉以及企業(yè)主逃匿造成的保險合同糾紛、資產(chǎn)清 算糾紛；企業(yè)假借破產(chǎn)名義逃廢、懸空銀行債務(wù)產(chǎn)生的借款合同糾紛；在華投資的外國金融機構(gòu)或者企業(yè)在其母公司出現(xiàn)虧損甚至破產(chǎn)后撤資或者拋售在華資產(chǎn)引發(fā)的合資合同糾紛、合 作合同糾紛；因貿(mào)易保護(hù)主義加劇，部分國家或地區(qū)企業(yè)信用危機而產(chǎn)生的國際貿(mào)易合同糾紛等等。受國際金融危機爆發(fā)、擴散和蔓延的沖擊與影響，保持我國經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)較快發(fā)展的任務(wù)異常艱巨，金融危機下合同糾紛案件形勢嚴(yán)峻。當(dāng)前，根源于美國的國際金融危機仍未見底。因此，該解釋是對《合同法》實施十年來和合同審判實踐中出現(xiàn)的問題、遇到的難題的一次集中的梳理和應(yīng)對，是最高人民法院不斷提高司法為 民意識、與時俱進(jìn)的集中體現(xiàn)。然而，隨著社會環(huán)境的變化、形勢的發(fā)展和審判實踐的進(jìn)一步深入，新情況新問題不斷涌現(xiàn)。針對《合同法》實施過程中和審判實踐中出現(xiàn)的急需解決的新問題，最高人民法院制定了《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》（法釋〔 1999〕 19號）?，F(xiàn)就《合同法》解釋（二）起草的背景和對該解釋中的若干問題簡要論述如下： 一、法釋 [2021]5號起草的背景 （一）承前啟后。 合同法 58條的適用理解 (共 8 篇 ) 合同法解釋二的理解與適用 曹守曄 《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的 解釋（二）》的理解與適用 最高人民法院二級高級法官、中國應(yīng)用法學(xué)研究所副所長 曹守曄 《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》（法釋 [2021]5號，以下簡稱《合同法》解釋（二））已于 2021年 2月 9日由最高人民法院審判委員會第 1462次會議通過，于 2021 年 5 月 13 日公布施行。該解釋的出臺，是最高人民法院堅持“三個至上”的工作指導(dǎo)思 想，堅持為大局服務(wù)，為人民司法工作主題，為應(yīng)對金融危機、保障經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)較快發(fā)展提供司法服務(wù)的重大舉措。 1999 年 10 月 1 日《合同法》開始實施。近 10 年司法實踐的檢驗，證明該解釋是完全符合審判實踐需要的，該解釋的頒布實施，一方面大大推動了《合同法》的實施，維護(hù)了《合同法》的效力和尊嚴(yán)，維護(hù)了合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，另一方面，也為各級人 民法院公正高效審 理合同糾紛案件，提供了更加明確具體的法律依據(jù)。在這樣的情勢下，經(jīng)過多方調(diào)查、深入研究、反復(fù)論證，在廣泛征求社會各界意見的基礎(chǔ)上，最高人民法院起草頒布了《合同法》解釋（二）。 （二）恰逢其時。總的來看，國際金融動蕩有可能持續(xù)較長時間，世界經(jīng)濟(jì)也有可能經(jīng)歷較長的低迷和調(diào)整期。經(jīng)濟(jì)運行中出現(xiàn)的問題和合同履行困難都已經(jīng)或者可能轉(zhuǎn)化為各類案件進(jìn)入司法領(lǐng)域，各類合同糾紛呈現(xiàn)數(shù)量多、增速快、類型多、法律關(guān)系復(fù)雜、處理難度大等特點，這些合同糾紛從去年下半年開始數(shù)量增幅較快，涉及企業(yè)多、人數(shù)多，標(biāo)的額也比較大 ，有的合同糾紛還呈現(xiàn)突發(fā)性、群體性、極端性的特點。這 些合同糾紛已經(jīng)給人民法院的審判工作尤其是合同糾紛案件的審判工作帶來巨大的壓力和新的挑戰(zhàn)。 2021 年 2月，王勝俊院長親自主持會議，原則通過了起草研究工作歷時 8 年之余的合同法解釋（二）（草案）。 （三） 合同糾紛案件訴訟形勢 合同糾紛案件在全國民商事案件中的數(shù)量超過半壁江山。今年 13 月，全國各級人民法院共受理一審合同糾紛案件 萬件，同比上升 %，合同糾紛案件數(shù)量占一審全部民商事案件的數(shù)量約 %。二是買賣合同糾紛快速增長，因主動違約引發(fā)買賣合同糾紛的比例大幅上升。受信貸政策調(diào)整、原材料價格波 動和市場供求關(guān)系變化等綜合因素的影響，一些簽訂合同時有利可圖的交易到履行時已無利可圖甚至必然虧損，部分企業(yè)往往選擇主動違約，引起買賣合同糾紛頻發(fā)。受房地產(chǎn)市場持續(xù)低迷的影響 ,2021 年 ,江蘇全省人民法院新收一審房地產(chǎn)合同糾紛案件 7116 件 ,同比增長 %，其中新收一審商品房預(yù)售合同糾紛案件達(dá) 4764 件，較同期增長%。隨之帶來的借款合同糾紛、建筑工程施工合同糾紛、買賣合同糾紛、追索勞動報酬糾紛接連發(fā)生 ,因房地產(chǎn)糾紛引發(fā)的多米諾骨牌效應(yīng)逐步顯現(xiàn)。 二、法釋 [2021]5號起草的指導(dǎo)思想 《合同法》解釋（二）自 2021年初開始起草，始終堅持解釋的如下指導(dǎo)思想： 注重解釋的合法性?！逗贤ā方忉專ǘ┮院戏ㄐ詾榛厩疤幔鶕?jù)《立法法》、中央《關(guān)于深化司 法體制和 工作機制改革如果問題的意見》和《人民法院第三個五年改革綱要》的要求，盡可能避免立法性內(nèi)容，盡可能地避免創(chuàng)設(shè)規(guī)范性質(zhì)的條款。 注重解釋的實踐性?！逗贤ā方忉專ǘ┳⒅卦O(shè)定條款的針對性和可操作性，注意總結(jié)全國地方各級人民法院審理合同糾紛案件的經(jīng)驗，吸收以往行之有效的研究成果。注重從實踐中來，到實踐中去。 注重解釋的理論性?！逗贤ā方忉專ǘ┮院贤ㄔ頌橹笇?dǎo)，注意吸收最新的馬克思主義法學(xué)理論研究成果，同時密切結(jié)合我國具體國情和司法實踐，注意理論的創(chuàng)新，同時避免有立法性質(zhì)的或者過于超 前的內(nèi)容?！逗贤ā方忉專ǘ┦菍Α逗贤ā返慕忉專鳛槭袌鼋?jīng)濟(jì)基本法的合同法 —— 因反映國內(nèi)統(tǒng)一市場需要而形成統(tǒng)一的交易規(guī)則并且 與國際市場慣例相銜接 —— 具有國際性，近三十年來合同法的國際化步伐大大加快，其最主要的標(biāo)志，一是 1980 年制定的《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》，二是 1994 年國際統(tǒng)一私法協(xié)會制定的《國際商事合同通則》，第三是世界貿(mào)易組 篇二：合同法司法解釋 (二 )理解與適用 《最高人民法院關(guān)于合同法司法解釋（二）理解與適用》 濟(jì)南律 師 合 同 律 師 邱 洪 奇 研 讀 轉(zhuǎn) 載 網(wǎng) 站 ：:[ protected]/* *//blog/static/107860209202176131071/ 2021年 4月 24 日，最高人民法院對外公布了法釋〔 2021〕 5號《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋 （二）》（下稱“解釋二”），自 2021 年 5 月 13 日起施行。 一、合同的訂立 第一條 當(dāng)事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。 對合同欠缺的前款規(guī)定以外的 其他內(nèi)容，當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關(guān)規(guī)定予以確定。 《合同法》第 12 條規(guī)定，合同一般包括如下條款：（ 1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（ 2）標(biāo)的；（ 3）數(shù)量；（ 4）質(zhì)量；（ 5）價款或者報酬；（ 6）履行期限、地點和方式；（ 7）違約責(zé)任；（ 8）解決爭議的方法。 在合同欠缺非必備條款（即合同存在漏洞）的情況下，應(yīng)按如下規(guī)則予以補充： （ 1）由當(dāng)事人協(xié)議補充，這是填補合同漏洞的首選，凸顯當(dāng)事人的意思自治； （ 2）當(dāng)事人不能達(dá)成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定； （ 3）根據(jù)前兩項規(guī)則仍不能確定合同條款的，按照《合同法》 第 62 條規(guī)定的法律推定原則處理，即 a）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 c）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。 e）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式 履行。 （ 4）如果當(dāng)事人對原有合同條款的理解有爭議，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。但法律另有規(guī)定的除外。書面形式包括合同書、信件和數(shù)據(jù)電文等，數(shù)據(jù)電 文又包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件，但實踐中，如何理解“其他形式”容易引發(fā)爭議， 所謂其他形式，也被稱為默示合同，即當(dāng)事人沒有用語言明確表示訂立合同的合意，而是根據(jù)當(dāng)事人的行為或者特定情形推定合同成立。以上兩條規(guī)定，均屬于“其他形式”的合同。 其他形式的合同成立，須具備以下幾個要件：（ 1）須雙方均作出了行為，而非單方的履行，假若只有一方當(dāng)事人的行為，是無法推斷雙方存在合意的；（ 2）須履行主要義務(wù)，如果雙方僅履行次要義務(wù)，尚不能認(rèn)定合同成立。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。最高院明確了懸賞廣告是一種契約行為，既然是合同，就得采取要約、承諾的方式訂立合同。 懸賞廣告在以下兩種情況下效力受到限制：（ 1）對于懸賞廣告確定的行為負(fù)有特定的義務(wù)，如當(dāng)顧客在游泳館遇險時，其同伴對周圍的人大喊：“救人者賞錢五百”，若游泳館工作人員施救，則其無權(quán)要求領(lǐng)取賞錢，原因是游泳 館對顧客在游泳時遇險負(fù)有合同上的救助義務(wù)；（ 2）對于懸賞廣告確定的行為負(fù)有法定義務(wù)，主要為國家公職人員，如漁民出海遇險，家屬懸賞救人者賞錢五千，海事救撈部門施救后無權(quán)要求賞錢，又如小偷盜竊得手后，失主懸賞，小偷即使歸還原物亦無權(quán)要求賞金。 第四條 采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章地點不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者 蓋章不在同一地點的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點為合同簽訂地。 合同簽訂地是確定合同糾紛訴訟地域管轄及選擇涉外合同準(zhǔn)據(jù)法沖突規(guī)范的主要依據(jù)。本司法解釋進(jìn)一步明確，合同約定的簽訂地與實際簽 字或者蓋章地點不一致時，以合同約定的簽訂地為準(zhǔn)；合同未約定簽訂地且當(dāng)事人簽字或者蓋章分處異地時，以最后簽字或者蓋章的地點為合同簽訂地。當(dāng)事人在合同書上摁手印的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。就合同的成立而言，摁手印與簽字或者蓋章具有同等的法律效力。 提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證