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正文內(nèi)容

20xx司法考試必備:法理學高頻考點-展示頁

2024-11-09 12:39本頁面
  

【正文】 反映了人們樸素的道德觀念和強烈的愛憎情感,而從現(xiàn)實的角度上看,上述說法都是理想化的祈求,不可能完全達到。他們的工作必須強調(diào)時效性、可操作性,這與傳統(tǒng)觀念差別很大。法律,尤其是法理學,與哲學、美學類似,不可能象數(shù)學那樣精確地進行研究。法律思維不同于科學思維 盡管也有不少人稱法律為科學,如西北政法大學的刊物的名稱就是《法律科學》,但嚴格來講,法律這門學問,法律史除外,并非嚴格意義上的科學。這里的法律性,主要是指法律學習需要具有一種特殊的法律思維的方式,象西方國家通常所說的那樣,法科學生要學會“thinking like a lawyer”,即象律師那樣思維。”(一)法理學的法律性從課程分類上來講,法理學首先是一門法學課程,具有法律性。法理學是這三種基本屬性的有機結(jié)合。這首先要清楚法理學這門課程本身的屬性特征,然后才能采取相應的學習方法。因此建議大家碰到此類問題時應去查一查法學詞典下功夫把教材中沒有,卻須掌握的基本概念弄清楚?,F(xiàn)在的考試經(jīng)常涉及法、法資料來源:法律教育網(wǎng)學員*寶石潔*提供!資料來源:法律教育網(wǎng)學員*寶石潔*提供!律規(guī)范、法的構(gòu)成要素、法律規(guī)范的構(gòu)成要素、法律條文等基本概念以及它們之間的相互關(guān)系,如果沒有弄清這些基本概念,不具備扎實的基本概念的功底,這些題是很難做對的。三、下足功夫,搞清概念法理之難,難在它的抽象性和概念繁多上。由此可知,大家知疑而問的精神可嘉,但用這種深入的學習方式,方向就失之偏頗了,抓不住課本重點內(nèi)容對以后司法考試有害無益。所以在復習過程中,考生沒有必要就一些法理理論上的難點和熱點尋根究底,因為這些問題往往是法學界尚未定論的內(nèi)容,如果你非要深挖個究竟,就很浪費時間和精力。二、避難就易,抓住重點有一句諺語說:“河水之所以能夠到達大海,是因為它善于避開堅硬的石頭。:法的起源、法系、當代資本主義法的變化、法的繼承、法的移植等。具體來看,對法理學這座大山,應當采取何種行之有效的方法呢?一、找準方向,把書讀薄從所考的內(nèi)容看,司法考試已從單純的死記硬背發(fā)展到稍加理解和運用,但范圍始終囿于教材之內(nèi)。但另一方面,具備扎實的法學基礎(chǔ)理論修養(yǎng),又是學法人學好法律必備的基本功之一。資料來源:法律教育網(wǎng)學員*寶石潔*提供!第二篇:司法考試法理學學習方法資料來源:法律教育網(wǎng)學員*寶石潔*提供!司法考試法理學學習方法法理學“枯燥乏味”,內(nèi)容感到很難和無從下手,難就難在它的抽象性上,即它沒有直接的法律條文可資援用,其學習好壞完全在于一般通行的法學基礎(chǔ)理論知識?意在提高我們的法理學素養(yǎng)。②法律一旦成型就必然需要一定的穩(wěn)定性,不可能頻繁變動,如果法律朝令夕改將導致其失去權(quán)威性和確定性,這一特性決定了他無法涵蓋千變?nèi)f化的生活,“法有時而窮,社會變化多端”,這時法律規(guī)范相對于所要調(diào)整的社會關(guān)系而言出現(xiàn)了漏洞或“滯后性”,其固有的程式和時限難以對社會關(guān)系和社會事件進行快速的、及時的反應和處理。②同樣法律作為社會規(guī)范之一,它的運行必然受到其他社會規(guī)范以及相應的社會條件和環(huán)境的制約,在不同的社會條件和社會環(huán)境中,法律發(fā)揮作用的程度是不同的。(2)社會因素①法律以社會為基礎(chǔ),法律不可能超出社會需要去“創(chuàng)造”社會。法律是為人制定的,而法律也是由人來制定的,并且是通過人來實施的,因此,人的認識水平和相應的道德、文化素養(yǎng)等都會制約和影響法律作用的發(fā)揮。第二,法理作用所能夠調(diào)控的人的行為,只是人的所有行為中的一部分,而不可能是全部,有些行為無法通過法律手段得到調(diào)整。②從調(diào)整的范圍上看,法律作用的深度和廣度是有限的:首先,法律作用的對象是人的行為,并且只能是外在的行為。綜上所述,關(guān)于法的規(guī)范作用可以圖示如下:指引:本人的行為 確定的指引和不確定的指引評價:他人的行為 合法與否教育:一般人的行為 示范和示警預測:人們相互之間的行為強制:違法犯罪行為法律雖然具有不容低估的作用,但同時必須要認識到,法律不是無所不能的,法的作用也有局限性,這種作用的局限性反映在人的因素、社會因素和法律自身因素三個方面。法的強制作用是法律其他規(guī)范作用的保證。教育作用對象是一般人的行為。預測作用對象是人們的相互行為。評價作用對象是他人的行為。其中,義務模式對人們的行為的指引是確定的指引,而權(quán)利模式對人們行為的指引是有選擇的指引即不確定的指引。指引作用對象是每個人自己的行為。第一篇:2010司法考試必備:法理學高頻考點資料來源:法律教育網(wǎng)學員*寶石潔*提供!2010司法考試必備:法理學高頻考點一、法的作用凡社會規(guī)范都具有規(guī)范作用,法律作為一種社會規(guī)范當然也具有規(guī)范作用,而法律規(guī)范包含法律規(guī)則和法律原則,故法律規(guī)則和法律原則都具有規(guī)范作用,即指引、評價、預測、教育和強制五種作用。(1)指引作用指引作用,是指法(主要是法律規(guī)范)對本人行為起到導向、引路的作用。根據(jù)法律規(guī)范的行為模式,分為確定的指引和有選擇的指引。(2)評價作用評價作用,是指法律作為人們對他人行為的評價標準所起的作用。(3)預測作用預測作用,是指人們根據(jù)法律可預先估計人們相互間將怎樣行為以及行為的后果等,從而對自己的行為作出合理的安排。(4)教育作用教育作用,是指通過法律的實施,使法律對一般人的行為產(chǎn)生影響。(5)強制作用強制作用,是指法可以用來制裁、約束違法犯罪行為。其作用對象是違法犯罪者的行為。(1)人的因素資料來源:法律教育網(wǎng)學員*寶石潔*提供!資料來源:法律教育網(wǎng)學員*寶石潔*提供?、購纳鐣{(diào)整的手段上看,法律只是人的行為和社會關(guān)系的調(diào)整手段之一,在復雜的社會關(guān)系和社會問題面前,除了采用法律手段之外,還需要與其他社會規(guī)范比如政策、紀律、習俗、道德等加以綜合使用,甚至在有些時候,法律并非首選的方式和手段。因此法律無法作用到人的行為的背后,即無法對人之所以作出該行為的動機、思想、觀念、認識、信仰等發(fā)生作用,這些內(nèi)在的東西往往只能依靠其他的手段加以調(diào)控。③從人對法律的認識和利用的角度來看,法律的作用也是有局限性。立法有良、惡之分,取決于立法者認識水準的高低,司法有公正偏私之別,有賴于司法者專業(yè)素養(yǎng)和職業(yè)道德的好壞。在這個意義上,法律的創(chuàng)制形成依賴于客觀經(jīng)濟關(guān)系以及相應的社會條件。(3)法律的自身因素①法律是一種概括性規(guī)范,關(guān)注的人的行為的共性,而法律所用調(diào)整的行為卻是多姿多態(tài)的,把概括性的規(guī)范適用于多姿多態(tài)的行為,有時候會出現(xiàn)合法而不合理的情況,即個案不正義。③法律是一種以語言為工具和載體的規(guī)范體系,語言表達力的局限也是法律作用的局限性所在。該學科基本概念較多,易為混淆的司法考試知識點也很繁雜,因此對學法人來說法理學考試內(nèi)容復習難度較大,總令人覺得無從把握。學好這部分內(nèi)容,不僅直接惠及該部分的試題,對于其他部門法的理解、掌握和相應的試題作答,都是大有益處的。從歷屆律考、司法考試真題來看,法理部分較為側(cè)重的考點包括::法的定義、分類、作用、功能、法與國家、法與道德、法與政治等。:法律體系和法律部門、淵源、法的制定、效力、法律規(guī)定、法的適用、法律解釋、法律關(guān)系、法律監(jiān)督等。因此,在復習教材時應采取有重點的識記方法,即在通讀一遍的基礎(chǔ)上,做做歷年司法考試真題以檢查記憶程度,然后把遺漏的部分標識在教材相應位置,再結(jié)合考點內(nèi)容開始第二輪的看教材,這種針對性既節(jié)約了看書時間,又提高了看書效率,無形中就把教材變薄了?!睂τ趶V大考生來說,學習法理學知識的目的不是想做這方面的研究,而是為了盡量全部拿到考分,通過考試。例如這樣一個問題:“國家與法之間為什么不是因果關(guān)系?”說實話,回答這個問題涉及到原因是什么?結(jié)果是什么?因果關(guān)系是什么?國家是什么?法是什么等一系列基本法學概念,其中的任何一個問題都可以寫一篇洋洋灑灑幾萬字的論文。其實,對于該問題,只要記住“法既對國家有依賴性又反作用于國家”就足夠了。課本內(nèi)容往往沒有對這些概念進行專門解釋,由于法律學習更注重對法律基本理論的掌握程度,因此要加強對這些概念的熟悉和理解程度。然而對于這樣的概念指定教材中卻涉及很少。一、《法理學》的基本特點要搞好法理學的學習,關(guān)鍵是在掌握相應知識的前提下,提高自己的思維能力,具體講是法理學所特有的思維能力。大家都應該聽過老師講課的筆記的核心問題:“法理學主要具有以下三個突出的基本屬性:”法“性、”理“性和”學“性,也就是法律性、理論性、學術(shù)性。這就要求同學們對何謂”法律思維“,何謂”理論思維“、何謂”學術(shù)思維“,以及它們的基本特點有一個清醒的認識。這一屬性使它與自然科學、現(xiàn)代漢語、計算機、政治學、倫理學等其他課程區(qū)別開來。大家訓練自己法律思維的過程并不象在一張白紙上繪畫一樣,而在一定程度上是一個“清理”或“顛覆”自己已有的科學思維、道德思維以及政治思維的過程。法律屬于人文學科(英文為“l(fā)iberal arts”)的范疇,具有藝術(shù)屬性。法律工作者決不是“輸入案件證據(jù)和法律條文,輸出法律意見”的“三段論”機器。中國人在傳統(tǒng)觀念上堅持機械的“可知論”:如“真的假不了,假的真不了”、“天網(wǎng)恢恢,疏而不漏”、“有錯必改”、“違法必究”、“有理走遍天下,無理寸步難行”等等。再如人們常常把“以事實為根據(jù),以法律為準繩”的執(zhí)法原則分成兩句話來理解,實際上這里的“事實”應為有證據(jù)充分支持的“法律事實”,而非絕對意義上的“客觀事實”,與法律的規(guī)定是根本無法分開的。任何一位從事法律工作的人員都清楚,法律并不象它表面上看上去那樣“明確和穩(wěn)定”。一般公眾輿論也同意拿破侖的一個著名的說法:“將法律化成簡單的幾何公式是完全可能的,因此,任何一個能識字的并能把兩個思想聯(lián)系在一起的人,就能做出法律上的裁決。法律在很大的程度上曾經(jīng)是,現(xiàn)在是,而且將永遠是含混的和有變化的。法律的實施并非一種精確的形式化的科學流程,而必須以一種“似乎很精確的方式”來處理一些“實際上無法精確處理的問題”。在這里沒有“非此即彼”思維方法的用武之地,法律推理通常不可能得出“放之四海而皆準”的必然結(jié)論。一般認為法律是最低限度的道德。如果說“法律是社會秩序的骨架”的話,那么它還必需用道德的血和肉來填充,二者相互影響。同時法律也影響道德,法律制度的建立和完善對社會道德的養(yǎng)成具有巨大的促進作用。首先,法律主要表明統(tǒng)治集團的道德,而并非是籠統(tǒng)的全社會的道德。再次,法律具有國家強制力,而道德不具有國家強制的效力,其作用的發(fā)揮主要靠
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