【正文】 品的包裝是其區(qū)別于其他產(chǎn)品的標(biāo)志，即使相同的產(chǎn)品由于生產(chǎn)日期不同，其質(zhì)量也可能不同。（一）沒有記錄抽樣基數(shù)。如果現(xiàn)場檢查時有其他人在場的,最好由見證人見證,特別是在當(dāng)事人拒絕簽署姓名的情況下。盡管市工商局在下發(fā)的《行政處罰證據(jù)規(guī)程》中明確要由當(dāng)事人在筆錄上注明“記錄情況屬實”，但從實踐來看還是沒有引起部分辦案人員的重視；（三）未充分使用“見證人”一欄。詢問筆錄往往不會遺漏，但現(xiàn)場筆錄檢查人員卻經(jīng)常只有當(dāng)事人簽署的姓名，或檢查人員自己注明“記錄情況屬實”，由當(dāng)事人簽署姓名。現(xiàn)場檢查的本意就是要證明檢查人員在檢查時當(dāng)事人是在“經(jīng)營”，因此在現(xiàn)場檢查中能證明這一事實的情況都應(yīng)該如實記錄；（二）未由當(dāng)事人在筆錄上注明“記錄情況屬實”。如一起無照經(jīng)營快餐案件，只記錄當(dāng)事人在經(jīng)營快餐，不能提供營業(yè)執(zhí)照。二、輕現(xiàn)場檢查筆錄，重詢問筆錄現(xiàn)場檢查筆錄是指辦案人員依法對違法活動的有關(guān)物品和作案現(xiàn)場進行檢查時所作的書面記錄，在效力上優(yōu)于對當(dāng)事人詢問時所作的記錄（詢問筆錄）。應(yīng)該給當(dāng)事人提供證明自己主觀不知情的證據(jù)的機會，對主觀不同的當(dāng)事人區(qū)別對待，而不是一視同仁。在這類案件的查處中，幾乎是不考慮當(dāng)事人的主觀因素。如是銷售者銷售不合格產(chǎn)品案件，根據(jù)法律規(guī)定，銷售者如果有充分證據(jù)證明其不知道該產(chǎn)品為不合格產(chǎn)品并如實說明其進貨來源的，可以從輕或減輕處罰。從輕減輕、從重處罰情節(jié)是行政處罰公正、公平的體現(xiàn)。三是根據(jù)市局的《行政處罰自由裁量規(guī)程》的規(guī)定，主要是對當(dāng)事人主觀上是故意的情況下實施的違法行為，從重處罰。二是法律法規(guī)的具體規(guī)定（其實也就是《行政處罰法》第（四）項“其他依法從輕或者減輕行政處罰的”的規(guī)定）。（二）適用從輕減輕、從重處罰情節(jié)證據(jù)不充分。如以當(dāng)事人無法提供商品的商標(biāo)注冊材料為由認定當(dāng)事人構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)證據(jù)就不完全，因為根據(jù)商標(biāo)法的規(guī)定，認定當(dāng)事人銷售侵犯注冊商標(biāo)權(quán)的商品的，應(yīng)論證的核心證明該商品是侵權(quán)商品，這個舉證責(zé)任是在辦案部門，而不是當(dāng)事人。目前，在案件審核過程中，主要存在以下的問題：（一）證據(jù)不完全，實行“演繹推理”。本文主要談?wù)勗诎讣徍诉^程中發(fā)現(xiàn)的案件證據(jù)材料存在的問題。工商行政案件證據(jù)中的常見問題“以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”這是一個基本的法律準(zhǔn)則，其中的事實對行政執(zhí)法機關(guān)而言就是一個收集證據(jù)的過程。有的案件未執(zhí)行罰款決定與收繳相分離制度，在無法律依據(jù)的情況下沒有委托銀行代收罰款而是自行收繳罰款。有些案件沒收的財物去向不明，既未見《罰沒物資專用收據(jù)》，也未見銷毀該財物或拍賣變賣該財物的記錄和憑證；有的雖然已做處理，但處理方式不符合法律規(guī)定，該拍賣的沒有拍賣，該銷毀的未做銷毀處理，甚至變賣后繳入國庫的金額與相關(guān)財物的實際價值相差較大。有的單位制作《行政處罰決定書》時，未按照制發(fā)公文的要求使用《發(fā)文稿紙》，而是由局領(lǐng)導(dǎo)直接在草稿紙上簽發(fā)。法律文書上引用法律條文時，不夠具體準(zhǔn)確，有的只引用了相關(guān)法規(guī)的名稱，沒有具體到條、款、項；甚至沒有引用相關(guān)法規(guī)的具體名稱，而是用“國務(wù)院第**號令”來代替。有的案件在《行政處罰決定書》上有涂改當(dāng)事人名稱、處罰金額等情況。有的案件應(yīng)同時告知復(fù)議權(quán)和直接起訴權(quán)，卻只告知復(fù)議權(quán)或只告知直接起訴權(quán)；有的案件屬于復(fù)議前置案件，卻又告知了直接起訴權(quán)；有的雖然告知了直接起訴權(quán)但未告知訴訟期限和向哪個法院起訴，或者告知訴訟期限錯誤（如依《商標(biāo)法》、《廣告法》處罰的案件直接起訴期限為15天，卻錯誤地告知為3個月）。有的案件采取強制措施和解除強制措施，未見局長的批準(zhǔn)手續(xù)；有的案件采取扣留、封存等強制措施后，未依法及時處理相關(guān)財物；對經(jīng)查實相關(guān)財物確實與違法行為無關(guān)的，未及時依法予以解除，或者未向當(dāng)事人送達《解除行政強制措施通知書》。有的案件超出了法律的授權(quán)范圍實施強制措施，如依《產(chǎn)品質(zhì)量法》第18條第一款第㈣項的規(guī)定，只能查封、扣押有嚴重質(zhì)量問題的產(chǎn)品以及直接用于生產(chǎn)銷售該項產(chǎn)品的原輔材料、包裝物、生產(chǎn)工具，卻扣了現(xiàn)金。㈤在采取強制措施方面存在的問題引用的法律條文錯誤，如查封扣押商標(biāo)侵權(quán)的物品應(yīng)依據(jù)《商標(biāo)法》第55條第一款第㈣項卻錯用了該法第53條。1有的案件告知書、處罰決定書等法律文書的《送達回證》上當(dāng)事人的簽名，與詢問筆錄上當(dāng)事人的簽名明顯不一致，有做假嫌疑。有的案件告知期限未滿，也無當(dāng)事人陳述記錄，便簽署了《行政處罰決定書》。有的案件最終下達的處罰幅度和金額，較事先告知的處罰幅度和金額更輕且相差懸殊，卻無任何補充說明材料。有的案件事先告知當(dāng)事人擬作行政處罰的事實、理由和依據(jù)，與局領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)的處罰建議不同（最終下達的《行政處罰決定書》與局領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)的處罰建議相同），變相剝奪了當(dāng)事人的知情權(quán)、陳述權(quán)和申辯權(quán)。有的案件未履行行政處罰事先告知程序，或者符合聽證的要求卻未告知當(dāng)事人有權(quán)要求聽證，或者未見當(dāng)事人簽署的《送達回證》。有的案件相關(guān)手續(xù)的簽署時間前后顛倒，如舉報記錄上注明的舉報時間是2003年2月27日，受理舉報的記錄人卻簽3月1日，受理舉報的機構(gòu)負責(zé)人簽2月27日，其真實性令人懷疑。1有的案件作出的處罰種類與法律規(guī)定的種類不相符，如根據(jù)《糧食流通管理條例》的規(guī)定，對非法收購糧食行為只有“沒收非法收購的糧食”和“罰款”兩種處罰，卻有案件作出了“沒收糧食收購款**元”的處罰。1有的案件處罰種類和幅度與違法行為的性質(zhì)、后果、手段等違法情節(jié)不相當(dāng)，甚至明顯加重了處罰。如對不符合保障人體健康和人身財產(chǎn)安全的商品，本應(yīng)沒收卻既未沒收，也未采取相關(guān)補救措施。有的案件作出了沒收侵權(quán)物品、不合格商品等非法財物的處罰決定，但卻未明確所沒收物品的具體品種和數(shù)量。有的單位對公司制企業(yè)法人及其分公司、非公司制企業(yè)法人及其營業(yè)單位、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、個體工商戶違反登記法規(guī)行為所適用的法條搞混淆了，以致相互錯用。如，按照《消費者權(quán)益保護法》第50條的規(guī)定，對侵害消費者權(quán)益行為，《產(chǎn)品質(zhì)量法》等法律法規(guī)對處罰機關(guān)和處罰方式有規(guī)定的，要從其規(guī)定，只有其他法律法規(guī)均未作規(guī)定的才可以直接適用《消費者權(quán)益保護法》實施行政處罰。有的案件未能優(yōu)先適用上位法、新法和特別法，尤其是對制售不合格產(chǎn)品、偽造冒用廠名廠址產(chǎn)品等產(chǎn)品質(zhì)量違法行為，本應(yīng)按《產(chǎn)品質(zhì)量法》定性處罰，有的單位仍然喜歡用《投機倒把行政處罰暫行條例》處罰；對非法收購糧食行為，本應(yīng)按《糧食流通管理條例》處罰，卻按《無照經(jīng)營查處取締辦法》或其他的登記法規(guī)實施處罰。有的案件所適用的法律、法規(guī)或規(guī)章的名稱是錯誤的，如將《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例實施細則》寫成了《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例施行細則》，將《企業(yè)法人登記管理條例施行細則》寫成了《企業(yè)法人登記管理條例實施細則》。㈢在行政處罰法律適用和公正性方面存在的問題有的案件適用了已經(jīng)修改、廢止、失效的法律依據(jù)，如《商標(biāo)法實施細則》已于2002年9月15日被《商標(biāo)法實施條例》取代，但2003年仍有案件適用了《商標(biāo)法實施細則》；《企業(yè)法人登記管理條例施行細則》原先的第66條已于2000年12月1日修改為第63條，2003年仍有案件引用該《細則》第66條實施處罰。提取的書證復(fù)印件未經(jīng)提供人簽字確認。有的案件缺少必要的實物證據(jù)如侵權(quán)商標(biāo)標(biāo)識實物、印刷品廣告單實物或?qū)嵨镎掌?，或者提取的實物證據(jù)無提供人或當(dāng)事人的簽字確認。㈡在證據(jù)調(diào)取使用方面存在的問題很多案件欠缺當(dāng)事人、證人或代理人的身份證明材料及授權(quán)委托書。如，按照我國法律的規(guī)定，未經(jīng)登記的非法組織不能作為法律關(guān)系主體，對以未經(jīng)登記成立的非法組織（如無照的企業(yè)）的名義從事違法經(jīng)營時，本應(yīng)以該非法組織的出資人或開辦者作為處罰的當(dāng)事人，卻錯誤地將該非法組織列為當(dāng)事人。３、有的案件認定關(guān)鍵事實不夠準(zhǔn)確，如不合格產(chǎn)品的貨值金額等出現(xiàn)計算錯誤，或者認定事實時使用了“金額13500余元”等不確切的詞語。第一篇：工商行政處罰案件常見問題匯總工商行政處罰案件常見問題匯總（轉(zhuǎn)載）標(biāo)簽： 行政處罰分類： 執(zhí)法錯誤 20071110 21:06 工商行政處罰案件常見問題 ㈠、在事實認定方面存在的問題１、有的案件未查清違法行為發(fā)生時間、違法所得、不合格產(chǎn)品和侵權(quán)商品的數(shù)量、品種和貨值金額或非法經(jīng)營額等關(guān)鍵事實，就草率結(jié)案。２、有的案件認定事實完全錯誤，如將侵犯植物新品種權(quán)案件認定為商標(biāo)侵權(quán)案件（侵犯植物新品種權(quán)不屬工商部門管轄）。有的案件錯誤確定違法行為當(dāng)事人。有的案件所認定的事實，如非法收購的糧食具體數(shù)量、當(dāng)事人非法經(jīng)營額等，在案卷中并無相關(guān)的證據(jù)來證實。有的案件證據(jù)太薄弱，甚至僅有1份當(dāng)事人筆錄，而無其他印證材料，一旦當(dāng)事人翻供后果將很嚴重。違法經(jīng)營現(xiàn)場或涉案物品的照片沒有文字說明，未經(jīng)當(dāng)事人確認，或者取證人沒有簽名。有的調(diào)查詢問筆錄上未反映表明執(zhí)法人員身份和亮證執(zhí)法情況以及告知被詢問人要如實陳述事實、提供證據(jù)的情況，未將2名以上調(diào)查人員的執(zhí)法證號記錄在筆錄中，或者調(diào)查人員本人未在筆錄的最后一頁簽名；有的筆錄上對被詢問人的姓名等基本情況，不是記錄在問話中，而僅是在筆錄紙統(tǒng)一印制的抬頭欄中填寫。有的案件用錯了法條的具體款項，如擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識本應(yīng)適用《商標(biāo)法》第52條第㈢項定性卻錯誤地適用了該條第㈠項。有的案件調(diào)查報告、處罰決定書擬文稿上所適用的法律條款都是正確的，但由于打印對稿不認真，導(dǎo)致送達給當(dāng)事人的正式處罰決定書上所適用的法條錯誤，如將《產(chǎn)品質(zhì)量法》第39條打印為第37條。有的案件應(yīng)該轉(zhuǎn)致適用相關(guān)法律、法規(guī)，卻沒有轉(zhuǎn)致適用。目前，絕大多數(shù)侵害消費者權(quán)益的行為，都要轉(zhuǎn)致適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》等法律法規(guī)，但有的單位動不動就直接適用了《消費者權(quán)益保護法》或《欺詐消費者行為處罰辦法》。如對非公司制的企業(yè)法人及其營業(yè)單位違反登記法規(guī)行為錯用了《公司法》、《公司登記管理條例》或其配套規(guī)章，對公司制企業(yè)法人及其分公司、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、個體工商戶則錯用了《企業(yè)法人登記管理條例》及其《施行細則》。有的案件對依法應(yīng)當(dāng)并處的處罰種類，不按規(guī)定并處，而是單處罰款。有的案件無法定減輕處罰的情節(jié)，或者雖有法定情節(jié)卻在處罰決定書中沒有說明此情節(jié)、沒有引用減輕處罰的法律條文，或者在未經(jīng)法定審批程序的情況下，處罰幅度低于法定最低幅度。如案件中認定當(dāng)事人經(jīng)銷的不合格產(chǎn)品貨值僅5元，按照《產(chǎn)品質(zhì)量法》最多只能罰15元，卻罰了1400元。㈣在辦案程序方面存在的問題有的案件未按規(guī)定辦理立案手續(xù)，即先行調(diào)查取證，以至許多證據(jù)的獲取時間在立案時間之前，甚至所有的證據(jù)都是在立案之前所調(diào)取的，個別案件的立案批準(zhǔn)時間還晚于調(diào)查終結(jié)報告簽署時間。有的案件未經(jīng)法制機構(gòu)核審?fù)?，或者未?jīng)局領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)處罰建議，就提前向當(dāng)事人告知了擬作處罰的事實、理由和依據(jù)。有的案件在行政處罰事先告知書中，給當(dāng)事人的陳述申辯期不足3天。有的案件履行了行政處罰事先告知程序后，經(jīng)對當(dāng)事人陳述申辯意見進行復(fù)核等原因，最終定性處罰依據(jù)、所認定的違法事實等發(fā)生了變化，但作出行政處罰決定前卻未再次告知當(dāng)事人。有的案件在局領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)處罰建議并履行告知程序后，未再報經(jīng)局領(lǐng)導(dǎo)簽字批準(zhǔn)就直接制作下達了《行政處罰決定書》。1有的案件在依法送達《行政處罰決定書》之前，未經(jīng)當(dāng)事人同意，就對涉案物品作了變賣、銷毀等處理。1有的案件依法制作《行政處罰決定書》后，未按照《行政處罰法》的規(guī)定在7日內(nèi)送達當(dāng)事人。有的案件實施強制措施所適用的法律依據(jù)錯誤，如依據(jù)未授予工商部門強制措施職權(quán)的《糧食收購條例》采取扣留措施。采取扣留措施時，僅出具《扣留財物通知書》，而未同時出具省工商局統(tǒng)一制發(fā)并編有號碼的《罰沒財物暫扣單》（四聯(lián)單）。㈥在法律文書方面存在的問題處罰決定書、扣留（封存）財物通知書告知當(dāng)事人權(quán)利錯誤。有的執(zhí)法人員用圓珠筆作記錄、簽名或填寫取證說明。有的案件《行政處罰決定書》上，未按照《行政處罰法》的規(guī)定，注明行政處罰的證據(jù)。有的案件《行政處罰事先告知書》等法律文書上未蓋公章，或者未簽署日期。㈦在案件執(zhí)行及罰沒財物收繳方面存在的問題有些單位將沒收款和沒收財物，作為罰款使用罰款收據(jù)繳入國庫，造成了行政處罰決定書所確定的處罰方式和金額，與交付給當(dāng)事人的罰沒單據(jù)所反映的處罰方式和金額不一致，甚至被法院在行政訴訟中確認如此收繳“罰款”是違法的具體行政行為。有的案件罰沒款未執(zhí)行或僅部分執(zhí)行，卻未說明任何理由也未經(jīng)任何審批程序。㈧在案件立卷方面存在的問題有的案件沒有按照《工商行政管理機關(guān)行政處罰程序暫行規(guī)定》進行