【正文】 序。有的執(zhí)法人員用圓珠筆作記錄、簽名或填寫取證說明。1有的案件依法制作《行政處罰決定書》后，未按照《行政處罰法》的規(guī)定在7日內(nèi)送達(dá)當(dāng)事人。有的案件在行政處罰事先告知書中，給當(dāng)事人的陳述申辯期不足3天。有的案件無法定減輕處罰的情節(jié)，或者雖有法定情節(jié)卻在處罰決定書中沒有說明此情節(jié)、沒有引用減輕處罰的法律條文，或者在未經(jīng)法定審批程序的情況下，處罰幅度低于法定最低幅度。有的案件應(yīng)該轉(zhuǎn)致適用相關(guān)法律、法規(guī)，卻沒有轉(zhuǎn)致適用。違法經(jīng)營現(xiàn)場或涉案物品的照片沒有文字說明，未經(jīng)當(dāng)事人確認(rèn)，或者取證人沒有簽名。２、有的案件認(rèn)定事實完全錯誤，如將侵犯植物新品種權(quán)案件認(rèn)定為商標(biāo)侵權(quán)案件（侵犯植物新品種權(quán)不屬工商部門管轄）。㈡在證據(jù)調(diào)取使用方面存在的問題很多案件欠缺當(dāng)事人、證人或代理人的身份證明材料及授權(quán)委托書。有的案件所適用的法律、法規(guī)或規(guī)章的名稱是錯誤的，如將《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例實施細(xì)則》寫成了《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例施行細(xì)則》，將《企業(yè)法人登記管理條例施行細(xì)則》寫成了《企業(yè)法人登記管理條例實施細(xì)則》。有的案件作出了沒收侵權(quán)物品、不合格商品等非法財物的處罰決定，但卻未明確所沒收物品的具體品種和數(shù)量。有的案件相關(guān)手續(xù)的簽署時間前后顛倒，如舉報記錄上注明的舉報時間是2003年2月27日，受理舉報的記錄人卻簽3月1日，受理舉報的機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人簽2月27日，其真實性令人懷疑。有的案件告知期限未滿，也無當(dāng)事人陳述記錄，便簽署了《行政處罰決定書》。有的案件采取強(qiáng)制措施和解除強(qiáng)制措施，未見局長的批準(zhǔn)手續(xù)；有的案件采取扣留、封存等強(qiáng)制措施后，未依法及時處理相關(guān)財物；對經(jīng)查實相關(guān)財物確實與違法行為無關(guān)的，未及時依法予以解除，或者未向當(dāng)事人送達(dá)《解除行政強(qiáng)制措施通知書》。有的單位制作《行政處罰決定書》時，未按照制發(fā)公文的要求使用《發(fā)文稿紙》，而是由局領(lǐng)導(dǎo)直接在草稿紙上簽發(fā)。本文主要談?wù)勗诎讣徍诉^程中發(fā)現(xiàn)的案件證據(jù)材料存在的問題。二是法律法規(guī)的具體規(guī)定（其實也就是《行政處罰法》第（四）項“其他依法從輕或者減輕行政處罰的”的規(guī)定）。在這類案件的查處中，幾乎是不考慮當(dāng)事人的主觀因素?，F(xiàn)場檢查的本意就是要證明檢查人員在檢查時當(dāng)事人是在“經(jīng)營”，因此在現(xiàn)場檢查中能證明這一事實的情況都應(yīng)該如實記錄；（二）未由當(dāng)事人在筆錄上注明“記錄情況屬實”。（一）沒有記錄抽樣基數(shù)。其中都會涉及到數(shù)據(jù)問題。《行政處罰決定書》常見問題剖析《行政處罰決定書》是行政執(zhí)法機(jī)關(guān)實施行政處罰最重要的法律文書，它具有制作的合法性、文書的規(guī)范性、解釋的單一性等特點。認(rèn)定的當(dāng)事人錯誤。一是缺少違法事實的定性敘述。第一，條款引用錯誤。有的辦案單位在制作處罰決定書之前，對當(dāng)事人的財物采取了行政強(qiáng)制措施，但在制作《行政處罰決定書》敘述處罰內(nèi)容時，卻不交待實施行政強(qiáng)制措施的情況，或者對扣留、封存的財物不作處理論述，導(dǎo)致當(dāng)事人在執(zhí)行行政處罰過程中與行政機(jī)關(guān)發(fā)生爭議。涉及交待行政處罰訴訟權(quán)利的，僅寫“三個月內(nèi)向人民法院提起行政訴訟”，不告知“縣人民法院”或“市人民法院”等具體途徑。有的案件缺少處罰主體資格的證明材料：如營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、當(dāng)事人身份證明、法定代表人（或負(fù)責(zé)人）及被委托人證明材料等。㈢在行政處罰法律適用方面存在的問題有的案件用錯了法條的具體款項。無證經(jīng)營（四）在辦案程序方面存在的問題有的案件時間顛倒：未在法定時間內(nèi)辦理立案手續(xù)，立案報告經(jīng)辦人簽名只有一人簽名。行政處罰事先告知書：下達(dá)日期為2011年5月23日，讓相對人在2011年5月25日前陳述申辯（一般為3日內(nèi)）。有的執(zhí)法人員用圓珠筆作記錄、簽名或填寫取證說明。案卷封皮上“處罰決定書文號”與實際處罰決定書文號不一致，有涂改。一、案件審核的原則案件審核必須以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，遵循合法及時、客觀公正、有錯必糾、監(jiān)督與指導(dǎo)相結(jié)合、教育與懲處相結(jié)合的原則。行政處罰程序合法，程序違法行為如超過法定時限、未告知當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)、未按規(guī)定進(jìn)行聽政等較為常見。行政處罰的立法目的是為了矯正當(dāng)事人違法法律正義、危害法律保護(hù)的社會秩序的違法行為，預(yù)防違法行為再次發(fā)生。例如就偏遠(yuǎn)的基層工商所辦案而言，從立案開始，到提請扣留封存、提交核審意見、提交調(diào)查終結(jié)報告、報送行政處罰告知書、提交行政處罰決定審批表、最后領(lǐng)取行政處罰決定書，到上級機(jī)關(guān)要往返數(shù)次，如果案審過程中案件審核人員未“一次性告知”辦案人員需要補(bǔ)充的材料等問題，往返更甚，極端的情況是辦案人員用一天時間即取完了案件的全部材料，而用一個月甚至更長時間來應(yīng)付法制機(jī)構(gòu)冗長的審查。（三）案件事實是否清楚，證據(jù)是否充分：1．證據(jù)是否充分有效，是否具有客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性；2．作為行政處罰前提和基礎(chǔ)的客觀情況是否清楚明確，對違法所得或者非法經(jīng)營額的計算是否準(zhǔn)確有據(jù)。（九）草擬的行政處罰決定書是否格式規(guī)范、用語嚴(yán)謹(jǐn)，有無概念不清或者其他容易引起誤解和爭議的情況；如處罰決定書、扣留（封存）財物通知書告知當(dāng)事人權(quán)利錯誤。如投訴、舉報、監(jiān)督檢查的原始材料，現(xiàn)場檢查筆錄、現(xiàn)場照片等第一手材料，防止“釣魚執(zhí)法”、報復(fù)陷害等違法行政行為的出現(xiàn)。行政處罰適用“無罪推論”，工商行政機(jī)關(guān)進(jìn)行調(diào)查的出發(fā)點，是為了證明當(dāng)事人無違法行為、違法行為輕微或存在應(yīng)當(dāng)適用從輕、減輕處罰的情節(jié)，而不是適用“有罪推論”一步一步的去證明當(dāng)事人違法。凡事皆有起因、經(jīng)過、結(jié)果，違法案件也有其來龍去脈，正如流水作業(yè)一樣，違法行為也是“從產(chǎn)到銷一條線”。乙因是自然人，不能承擔(dān)未經(jīng)登記擅自發(fā)布戶外廣告的違法責(zé)任，以其妻子公司的名義補(bǔ)簽戶外廣告發(fā)布合同。敘述的違法事實部分無定性敘述。二是根據(jù)案件材料推導(dǎo)出的不同案件事實。五、關(guān)于案件審核人員角色的定位案件審核人員不能站在辦案人員、當(dāng)事人的立場來看問題，而是需要站在客觀、公正的旁觀者立場，甚至站在作為反對者的行政相對人的立場來看待案件。一、證明標(biāo)準(zhǔn)行政處罰證明標(biāo)準(zhǔn)的概念行政處罰證明標(biāo)準(zhǔn)是指行政機(jī)關(guān)在行政處罰程序中利用證據(jù)證明違法案件事實和行政處罰程序事實所要達(dá)到的程度。實際上，無論對待證明標(biāo)準(zhǔn)理論的態(tài)度如何，法律中是否明確規(guī)定，證明標(biāo)準(zhǔn)這一尺度還是在認(rèn)定事實過程中起著決定性的作用。而這一認(rèn)識以及判斷過程所產(chǎn)生的結(jié)果，嚴(yán)格地講不是事實本身，而是一種對過去的確信或者懷疑的心理狀態(tài)。工商部門實施行政處罰需要以事實為根據(jù)，事實需要以證據(jù)來體現(xiàn)。具體包括什么人在什么時間、什么地點、采取了哪些手段、經(jīng)過了哪些環(huán)節(jié)、達(dá)到了什么樣的目的、造成了哪些危害后果，等等。如，嚴(yán)重違反法定程序收集的證據(jù)材料，以偷拍偷錄竊聽等手段獲取侵害他人合法權(quán)益的證據(jù)材料，以利誘欺詐協(xié)迫暴力等不正當(dāng)手段獲取的證據(jù)材料，在中華人民共和國領(lǐng)域外或者在中華人民共和國香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)形成的未辦理法定證明手續(xù)的證據(jù)材料等等；三是證據(jù)是否真實，不真實的證據(jù)自然沒有證明力。反之，則屬于適用法律錯誤?！毙姓幜P的一般程序應(yīng)遵循以下順序：１、立案，要求辦案人員填寫立案審批表并呈報分管領(lǐng)導(dǎo)審批；２、調(diào)查取證；３、寫出案件調(diào)查終結(jié)報告提出行政處罰建議，按照核審權(quán)限報法制機(jī)構(gòu)核審；報領(lǐng)導(dǎo)審批；將審批結(jié)果告知當(dāng)事人；聽取當(dāng)事人陳述、申辯；聽證，舉行聽證會、制作聽證筆錄并寫出聽證報告；作出處罰決定，填寫行政處罰決定審批表報領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)。立案由于案件此時并未進(jìn)入調(diào)查取證階段，案件當(dāng)事人只是涉嫌從事某一違法行為，因此，在此階段只要有初步的證據(jù)證明當(dāng)事人存在違法行為即可。普通程序案件普通程序案件一般比較復(fù)雜，需要經(jīng)過立案、調(diào)查取證、核審、告知等程序，因此，其證明標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該比較高，用百分比來衡量，至少應(yīng)在90%以上。前一段時間中央電視臺《今日說法》欄目報道了某地一漁政機(jī)構(gòu) 的執(zhí)法權(quán)問題。如，按照我國法律的規(guī)定，未經(jīng)登記的非法組織不能作為法律關(guān)系主體，對以未經(jīng)登記成立的非法組織（如無照的企業(yè)）的名義從事違法經(jīng)營時，本應(yīng)以該非法組織的出資人或開辦者作為處罰的當(dāng)事人，卻錯誤地將該非法組織列為當(dāng)事人。（三）在行政處罰法律適用和公正性方面存在的問題有的案件適用了已經(jīng)修改、廢止、失效的法律依據(jù)，如《商標(biāo)法實施細(xì)則》已于2002年9月15日被《商標(biāo)法實施條例》取代，但2003年仍有案件適用了《商標(biāo)法實施細(xì)則》；《企業(yè)法人登記管理條例施行細(xì)則》原先的第66條已于2000年12月1日修改為第63條，2003年仍有案件引用該《細(xì)則》第66條實施處罰。有的單位對公司制企業(yè)法人及其分公司、非公司制企業(yè)法人及其營業(yè)單位、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、個體工商戶違反登記法規(guī)行為所適用的法條搞混淆了，以致相互錯用。又如在一起衛(wèi)生行政過程中，張某對自己經(jīng)營的商店門前樹叢內(nèi)的垃圾未清理干凈，該市衛(wèi)生行政部門竟然將其經(jīng)營的店門貼上封條，弄得當(dāng)事人哭笑不得，這樣的行政處罰不能不讓人對執(zhí)法人員的素質(zhì)產(chǎn)生懷疑，同時也影響執(zhí)法機(jī)關(guān)的整體形象。有的案件履行了行政處罰事先告知程序后，經(jīng)對當(dāng)事人陳述申辯意見進(jìn)行復(fù)核等原因，最終定性處罰依據(jù)、所認(rèn)定的違法事實等發(fā)生了變化，但作出行政處罰決定前卻未再次告知當(dāng)事人。有的案件實施強(qiáng)制措施所適用的法律依據(jù)錯誤，如依據(jù)未授予工商部門強(qiáng)制措施職權(quán)的《糧食收購條例》采取扣留措施。有的案件《行政處罰決定書》上，未按照《行政處罰法》的規(guī)定，注明行政處罰的證據(jù)。（八）在案件立卷方面存在的問題 有的案件沒有按照《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序暫行規(guī)定》進(jìn)行立卷，案卷材料不全，或者裝訂順序混亂。有的案件《行政處罰事先告知書》等法律文書上未蓋公章，或者未簽署日期。采取扣留措施時，僅出具《扣留財物通知書》，而未同時出具省工商局統(tǒng)一制發(fā)并編有號碼的《罰沒財物暫扣單》（四聯(lián)單）。有的案件在局領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)處罰建議并履行告知程序后，未再報經(jīng)局領(lǐng)導(dǎo)簽字批準(zhǔn)就直接制作下達(dá)了《行政處罰決定書》。（四）在辦案程序方面存在的問題有的案件未按規(guī)定辦理立案手續(xù)，即先行調(diào)查取證，以至許多證據(jù)的獲取時間在立案時間之前，甚至所有的證據(jù)都是在立案之前所調(diào)取的，個別案件的立案批準(zhǔn)時間還晚于調(diào)查終結(jié)報告簽署時間。有的案件作出了沒收侵權(quán)物品、不合格商品等非法財物的處罰決定，但卻未明確所沒收物品的具體品種和數(shù)量。有的案件所適用的法律、法規(guī)或規(guī)章的名稱是錯誤的，如將《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例實施細(xì)則》寫成了《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例施行細(xì)則》，將《企業(yè)法人登記管理條例施行細(xì)則》寫成了《企業(yè)法人登記管理條例實施細(xì)則》。（二）在證據(jù)調(diào)取使用方面存在的問題很多案件欠缺當(dāng)事人、證人或代理人的身份證明材料及授權(quán)委托書。如系非法機(jī)構(gòu)，原告起訴自然有問題，弄得該 農(nóng)戶上了戰(zhàn)場找不見敵人，無計可施。注：本文發(fā)表于《中國工商管理研究》2010年12期第五篇：當(dāng)前行政處罰案件中存在的常見問題當(dāng)前行政處罰案件中存在的常見問題一、執(zhí)法主體混亂處罰的主體包括行政機(jī)關(guān)，法律法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組 織以及行政機(jī)關(guān)委托的其他組織。行政強(qiáng)制措施采取行政強(qiáng)制措施，需要具備法定的條件。以上10個環(huán)節(jié)，環(huán)環(huán)相扣，需要注意每個環(huán)節(jié)的時限、方式、步驟等。注意一個行為只能定性一次，以準(zhǔn)確、具體為原則。以上是對證據(jù)的“三性”所要把握的，還要注意的是“孤證不立”，僅有當(dāng)事人陳述沒有其他證據(jù)佐證，案件不能成立；證據(jù)之間不存在矛盾，能夠相互佐證，形成完整的證據(jù)鏈。上述內(nèi)容齊全，方可謂事實清楚。這就要求在實務(wù)操作中，認(rèn)定案件事實必須以客觀事實為依據(jù)，不可主觀臆斷；所有的事實都需要有證據(jù)的支持，證據(jù)要符合《行政訴訟證據(jù)規(guī)則》（《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》簡稱）的要求。當(dāng)這種認(rèn)定在法律上被認(rèn)為是可以接受時，這種認(rèn)定就可以作為法律上的真實而成為法律適用的前提（法律事實）。根據(jù)案件性質(zhì)的不同，對當(dāng)事人權(quán)益的影響不同，又有著不同的適用標(biāo)準(zhǔn)。證明標(biāo)準(zhǔn)要解決的問題是證據(jù)到什么程度時，才能認(rèn)定待證事實。即應(yīng)使自己的案件審核工作處于行政訴訟之中，以法官的眼光來客觀、公正，不帶著對本部門、辦案人員、當(dāng)事人感情色彩的中立立場來看待案件；以當(dāng)事人的辯護(hù)律師的法律職業(yè)眼光及反方的立場來審視工商行政處罰案件的缺陷和錯誤；以辦案人員顧問的身份幫助辦案人員查漏補(bǔ)缺、提高辦案水平、促進(jìn)執(zhí)法辦案的規(guī)范。有時一個材料可以推導(dǎo)出兩個以上的不同結(jié)果。這種情況在無照經(jīng)營案件中表現(xiàn)得尤為突出。（八）證據(jù)是否充分。與案件有關(guān)的每個步驟的事實，都應(yīng)有證據(jù)材料進(jìn)行支撐，且這些材料要和“流水線