【正文】 上）。 ” （不能自由約定）新《公司法》第 104條第 1款： “ 股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。新《公司法》第 187條第2款： “ 公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配?！豆痉ā返?43條： “ 股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。 “同股同權(quán)同利 ”變化情形 ——分紅表決權(quán)剩余財(cái)產(chǎn)分配 ? 有限公司分紅權(quán)可自由約定。 ? 第三十五條 股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。新公司法與律師服務(wù) 新空間 主講人：徐永前 律師 北京市大成律師事務(wù)所 主要內(nèi)容 一、公司法改革與公司治理 二、強(qiáng)化公司自治與公司章程制定 三、鼓勵(lì)投資并購(gòu)與國(guó)有經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略性調(diào)整 四、鼓勵(lì)自主創(chuàng)新與經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)戰(zhàn)略性調(diào)整 五、關(guān)注訴訟救濟(jì)與公司律師作用 六、新《企業(yè)破產(chǎn)法》與律師實(shí)務(wù) 這就是為什么 一、公司法改革與公司治理 市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下企業(yè)做強(qiáng)做大的一般規(guī)律 良好的公司治理機(jī)制是企業(yè)做強(qiáng)做大的根本保證 公司治理機(jī)制內(nèi)涵 ? 公司法人治理結(jié)構(gòu)（激勵(lì)制約協(xié)調(diào)一致、分權(quán)制衡的基礎(chǔ)制度安排） ? 外部治理市場(chǎng)體系（六大市場(chǎng)） ? 法律法規(guī)體系（以《公司法》為核心） 新公司法的價(jià)值取向 —— 一個(gè)強(qiáng)化 兩個(gè)鼓勵(lì) 三個(gè)關(guān)注 1）強(qiáng)化公司自治 2）鼓勵(lì)投資 (改制 )并購(gòu) 3）鼓勵(lì)自主 (技術(shù) )創(chuàng)新 4）關(guān)注利益主體和相關(guān)者和諧發(fā)展 5）關(guān)注主體法律適用的統(tǒng)一性 6）關(guān)注 可訴性 1）強(qiáng)化公司自治 ? 按照私法自治原則，把公司法的一些強(qiáng)制性規(guī)范變?yōu)槿我庑砸?guī)范，減少法律的強(qiáng)制性干預(yù)，增強(qiáng)公司章程的法律效力，賦予公司更多的意思自治。例如，表決權(quán)的確定、紅利的分配方式、出資的估價(jià)、股東大會(huì)和董事會(huì)的權(quán)利劃分、對(duì)外投資和擔(dān)保等，均由公司章程確定。 但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。表決權(quán)可自由約定。 ”剩余財(cái)產(chǎn)分配不能自由約定?！? ? 股份公司（可自由約定）新《公司法》第 167條第 4款： “ 公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。但是，公司持有的本公司股份沒(méi)有表決權(quán)。 強(qiáng)化公司自治 ? 第五十條 有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)決定聘任或者解聘。 ? 公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 ? 第十五條 公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。 股權(quán)出資和債權(quán)出資 ——越來(lái)越普遍的出資形式 ? 第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。 3）鼓勵(lì)自主（技術(shù)）創(chuàng)新 —— 順應(yīng)加快進(jìn)行經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)戰(zhàn)略性調(diào)整的步伐 ? 第二十七條第三款： 全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。一定程度上忽略了投資者的利益和需求。 ? “ 法人格否定制度 ” 的設(shè)立從事后救濟(jì)的角度保護(hù)債權(quán)人的利益 。引發(fā)的問(wèn)題是法律之間的沖突和矛盾。 ? 對(duì)國(guó)有大中型企業(yè)進(jìn)行規(guī)范的公司制改革，建立現(xiàn)代企業(yè)制度；股份制是公有制的主要實(shí)現(xiàn)形式 市場(chǎng)主體法律體系 ? 公司法 ? 合伙企業(yè)法 ? 獨(dú)資企業(yè)法 ? 合作社法 ? 破產(chǎn)法 6）關(guān)注 可訴性 ? 規(guī)定了解決公司僵局的司法途徑。 關(guān)注 可訴性 ? 第一百五十二條 董事、高級(jí)管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。 他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。 二、強(qiáng)化公司自治與公司 章程制定 ? 公司章程，被形象地稱(chēng)為 “ 公司憲法 ” ，它是對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員均具有約束力的自律性文件，是公司設(shè)立運(yùn)行的依據(jù) ,公司章程對(duì)公司及股東來(lái)說(shuō)是最為重要的法律文件。如果只是簡(jiǎn)單照抄照搬公司法的規(guī)定，公司章程就失去了應(yīng)有的價(jià)值和存在的必要性。新公司法為鼓勵(lì)公司自治，允許公司章程和股東協(xié)議在不違反公司法中的強(qiáng)制條款、誠(chéng)實(shí)信用原則、公序良俗原則和公司本質(zhì)的前提下，自由規(guī)范公司內(nèi)部關(guān)系。 新公司法與公司章程的關(guān)系 公司法確立的是一般規(guī)則或原則，是對(duì)所有公司都適用的規(guī)定，而由于各個(gè)公司自身存在獨(dú)特性，這就要由公司章程對(duì)公司法所確立的一般規(guī)則或原則加以細(xì)化，使其具體化。第一，公司章程的規(guī)定是對(duì)公司法規(guī)定的細(xì)化。 新公司法與公司章程的關(guān)系 第二，公司章程的內(nèi)容是對(duì)公司法規(guī)定的補(bǔ)充。區(qū)分補(bǔ)充性規(guī)定和細(xì)化性規(guī)定的意義在于其適用方式不同：對(duì)于某一事項(xiàng)來(lái)說(shuō)，前者如果對(duì)公司法規(guī)定的補(bǔ)充合乎法律規(guī)定，適用時(shí)還須綜合公司法與公司章程，方能考察其全貌和遵守規(guī)定；而后者如果對(duì)公司法規(guī)定的細(xì)化合乎法律規(guī)定，適用時(shí)只需考量公司章程的規(guī)定即可，因?yàn)楣菊鲁桃盐展痉ǖ脑擁?xiàng)規(guī)定。第76條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。 公司章程的類(lèi)型 ? 有限責(zé)任公司章程的制定 ? 一人有限公司章程的制定：設(shè)董事會(huì)的一人有限公司 、 設(shè)執(zhí)行董事的一人有限公司 國(guó)有獨(dú)資公司章程的制定 ? 股份有限公司章程的制定：一般股份有限公司 、 上市公司 ? 中外合資企業(yè)章程的制定 ? 外商獨(dú)資企業(yè)章程的制定 ? 企業(yè)集團(tuán)章程的制定 三、鼓勵(lì)投資并購(gòu)與國(guó)有經(jīng)濟(jì) 戰(zhàn)略性調(diào)整 ? 國(guó)有經(jīng)濟(jì)布局和結(jié)構(gòu)調(diào)整的最基本手段 ? 國(guó)有企