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企業(yè)經(jīng)營管理中的合同法講座-展示頁

2025-01-07 14:47本頁面
  

【正文】 為兩類:10周歲以上、18周歲以下的自然人;不能完全辨認自己行為的精神病人(如間隙性精神病人。還有一種被視為完全民事行為能力人指16周歲以上不滿18周歲,但以自己的勞動收入為主要來源的公民。我國民法通則根據(jù)年齡和智力程度將民事行為能力分為:①完全民事行為能力,指法律賦予達到一定年齡和精神狀態(tài)正常的自然人以自己的獨立行為進行民事活動,從而取得民事權利、履行民事義務和承擔民事責任的資格。 民事行為能力則是把這種可能性通過自然人自己的行為設立、變更和終止民事關系來實現(xiàn)的一種能力。:在我國司法實踐中,一般以心跳停止的時點來確定死亡的時間。自然人的民事權利能力的取得在世界大多數(shù)國家都規(guī)定為始于出生而終于死亡。自然人的民事能力包括自然人的民事權利能力和民事行為能力。 (一)自然人是指基于出生這一自然狀態(tài)而作為民事主體的人。) 三、民法對合同主體合法性規(guī)定民事法律關系的主體又稱民事主體,是指依照法律規(guī)定能夠參與民事法律關系,享有民事權利義務的人。雙方發(fā)生爭議。后丙見乙要走,于是答應代甲出售西服,經(jīng)雙方討價還價,以1800元成交。 (案例:甲在其商店里向乙出售一套價值2000元的西服,恰好有人找甲,甲去隔壁借電話,遂囑咐前來看望他的朋友丙說:“請幫我看管下店,我馬上回來”。這也是實務中會碰到的問題。效力待定合同的類型:限制民事行為能力人訂立的其依法不能獨立訂立的合同;無權代理訂立的合同;無權處分訂立的合同。)效力待定合同是指雖已成立,但是否發(fā)生法律效力尚不確定的合同。此后又訴諸法院,最終得到法院判決支持。事發(fā)后,綠地公司第一時間將上述情況電話告知杜某夫婦,此后又多次商議更換其他房源以繼續(xù)簽訂商品房買賣合同,而杜某夫婦拒絕。因置業(yè)顧問為新員工,在與杜某夫婦商定協(xié)議時只查看了未及時更新、還顯示該商品房尚未認購的紙質房源表,審核人員也未登入公司的天諾電腦系統(tǒng)進行核實,導致將已經(jīng)出售的該商品房錯誤地和杜某夫婦簽訂了協(xié)議。 (案例:2011年6月12日下午三時許,杜某夫婦與綠地公司簽訂《上方公館西院定購協(xié)議》一份,認購綠地商業(yè)生活廣場3幢1206室商品房并以銀聯(lián)刷卡方式支付五萬元定金。合同可撤銷的原因:因重大誤解訂立的;在訂立合同時顯失公平的;一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同,受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。;城鎮(zhèn)居民與村民之間的農(nóng)村宅基房買賣合同,導致大量的遇拆遷后發(fā)生的糾紛;借用資質的建設工程施工合同等等) 可撤銷合同是指已經(jīng)生效,但當事人可行使法律賦于的撤銷權使其溯及地無效的合同。但是,目前許多無效合同,仍作為有效合同處理。無效合同是指欠缺合同生效要件,雖已成立卻不能依當事人意思發(fā)生法律效力的合同。一般生效要件:合同已經(jīng)成立;意思表示真實;不違反法律與社會公共利益。合同的成立是合同生效的前提條件,也是合同成立的目的;成立的合同并不一定就是生效的合同,可能會是無效合同。 (三)合同的生效 合同的生效,又稱為合同的有效,是指已經(jīng)成立的合同因符合法律規(guī)定的要件而對當事人具有法律約束力?!顿I賣合同糾紛司法解釋》第1條規(guī)定,當事人之間沒有書面合同,一方以送貨單、收貨單、結算單、發(fā)票等主張存在買賣合同關系的,人民法院應當結合當事人之間的交易方式、交易習慣以及其他相關證據(jù),對買賣合同是否成立作出認定。關于合同的成立,《合同法解釋二》第1條第1款規(guī)定,當事人對合同是否成立存在爭議,人民法院能夠確定當事人名稱或者姓名、標的和數(shù)量的,一般應當認定合同成立。一般而言,要約經(jīng)過承諾,即意味著合同的成立。否則,也不構成有效的承諾。(4)承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同。(3)承諾的內容必須與要約的實質內容一致。要約沒有明確約定承諾期限的,或者要約以對話方式作出的,承諾應當即時作出。(2)承諾必須在規(guī)定的期限或合理期限內到達要約人。在商業(yè)活動中承諾往往也被稱為“接受”,承諾一經(jīng)作出并送達要約人,合同即告成立。(案例:京華城商品房買賣合同糾紛中,業(yè)主以其廣告中的景觀、mall以及小學等未完善作為違約,而要求承擔逾期交房違約責任,最終被判敗訴。《商品房買賣合同糾紛司法解釋》第3條規(guī)定,商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請,但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內的房屋及相關設施所作的說明和允諾具體確定,并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的,應當視為要約。如:如果商業(yè)廣告中有類似“先來先買”、“欲購從速”、“保證供應”、“無效退款”等用語,就應視為要約。實踐中應注意區(qū)別要約與要約邀請的不同。 (4)要約須是為締約之目的。受要約人原則上是特定的人,指要約人希望與之訂立合同的人。要約內容應具備合同主要條款,根據(jù)《合同法》第12條規(guī)定,有:合同當事人名稱或姓名及地址、標的、數(shù)量、質量、價款或報酬、履行地點及方式、違約責任、解決爭議方式。當事人訂立合同,應當具有相應的民事權利能力和民事行為能力(下面詳述)。在商業(yè)活動和對外貿易中,要約往往又被稱為報價、出價、發(fā)盤、出盤等。 二、合同的訂立、成立與生效 (一)合同的訂立 合同的訂立一般經(jīng)過兩個程序:要約和承諾。后者指合同一方當事人為針對不特定多數(shù)人重復使用而預先擬定的并在合同簽訂時不與對方當事人協(xié)商的合同。 普通合同與格式合同。如果該事件是必然發(fā)生的,則就不是射幸合同。最典型的射幸合同就是大家熟悉的保險合同。前者指合同雙方的給付義務在簽訂合同時就已確定,如買賣合同中買受人給付貨款的義務和出賣人交付貨物的義務。最典型的從合同是擔保合同,如銀行的抵押貸款合同,貸款合同(借款合同)是主合同,抵押合同是從合同,依附于主合同而存在,主合同貸款償還完畢,抵押擔保合同即終止。后者指一方僅享有權利,而無須支付對價,如贈與合同。 有償合同與無償合同。絕大多數(shù)合同是前者,如買賣合同,簽約后便不得擅自悔約。 諾成合同與實踐合同。其中,較為常見的有: 有名合同與無名合同。合同法以交易關系為調整對象,鼓勵交易是合同法的目標。我國《合同法》第7條規(guī)定,“當事人訂立、履行合同,應當遵守法律、行政法規(guī),尊重社會公德,不得擾亂社會經(jīng)濟秩序,損害社會公共利益”。這是一條重要的原則,甚至在司法實踐中,常與公平原則一起成為定案判案的依據(jù)。(譬如公民之間如發(fā)生槍支買賣關系非法) 誠實信用原則。但是,合同自由是一種相對的自由,而非絕對的自由。在一般情況下,有約定時依約定,無約定時則依法律規(guī)定。該原則具體體現(xiàn)在《合同法》第4條規(guī)定中,“當事人依法享有自愿訂立合同的權利,任何單位和個人不得非法干預”。這一特征是強調合同的主體是平等的,區(qū)別于其他非平等的法律關系,如勞動合同,盡管也叫合同,但不受《合同法》調整,屬于雇傭與被雇傭、管理被管理的關系,由專門的《勞動法》調整。即便請客一方爽約,最多產(chǎn)生道德上不利后果,但絕不會產(chǎn)生法律上的違約責任。如果不涉及法律關系,也不構成合同關系。這種民事權利義務關系是指某種法律關系,主要是指債權債務關系。即,一方不能意味“合”,表達的意思不一致也不能意味“合”。 (二)合同的特征 合同是各方當事人的合意。 我國《民法通則》第85條規(guī)定,“合同是當事人之間設立、變更、終止民事關系的協(xié)議”;我國《合同法》繼續(xù)沿用了《民法通則》的上述規(guī)定,《合同法》第2條規(guī)定,“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議”。之所以,一開始花了大量的篇幅給大家介紹這些知識,是讓大家明白合同的重要性,重視合同的簽署和履行。簡言之,刑事責任只能“公了”,不允許“私了”,而民事責任則允許“私了”,甚至目前倡導糾紛雙方通過協(xié)商協(xié)調解決而不通過司法途徑。最典型的例子是,家庭糾紛引起的傷害或殺人案件,一方造成另一方重傷或死亡,則侵害方構成公訴的刑事責任,無論被侵害方是否諒解,侵害方均須承擔刑事責任。因此,對法律規(guī)定的依賴是完全的和強制的。編號:時間:2021年x月x日書山有路勤為徑,學海無涯苦作舟頁碼:第50頁 共50頁企業(yè)經(jīng)營管理中的合同法講座 我們說到法律責任,一般是指三個領域的責任:刑事責任;行政責任;民事責任。前兩個,尤其是刑事責任,其基本原理是“法無明文規(guī)定不為罪”,即“罪行法定”,是指只有法律明令禁止的行為,你為了,才可依法判你有罪。而民事責任恰恰相反,民商事原理是“法無禁止即可行”,即“意思自治”,是指,只要不是法律明確禁止的,你都可以自由地為之,屬于你的權利也可以自由地處置。而在民事賠償部分,被侵害方則可以自由處置自己的賠償權,減少甚至放棄要求賠償權利的,都是可以的。正是鑒于上述民事責任區(qū)別于刑事、行政責任的特點,民事法律關系的基礎往往建立于平等主體之間的公平友好協(xié)商,且高度的意思自治原則是民商事法律的宗旨及靈魂,因此,相比較法律規(guī)定而言,當事人之間的合同則成為確定各方權利義務的重要的依據(jù)。 一、合同的概述 (一)合同的概念 在現(xiàn)實社會中,人們對于“契約”、“協(xié)議”的稱呼并不陌生,從本質上講,它們與“合同”的性質都是一樣的,不過是“合同”的稱呼更為正規(guī)、正式。同時,該條第2款還規(guī)定了,“該法不適用于婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議”。首先,合同的當事人應當是兩個或兩個以上,且彼此互相進行意思表示;其次,各方當事人的意思表示應當達成一致。 合同是以設立、變更或終止民事權利義務為目的的協(xié)議。譬如借款合同,出借人與借款人之間基于借貸關系產(chǎn)生債權債務關系。譬如,同事之間的約請吃飯,盡管也是雙方或多方當事人,盡管也會達成一致的意思表示,但是由于涉及的是非法律關系,則不是合同。合同是平等主體(自然人、法人和其他組織)之間設立、變更或終止民事法律關系的協(xié)議。 (三)合同的原則自由原則。該原則包括兩個方面:(1)法律充分尊重當事人所享有的合同自由以及達成的合意。(2)尊重當事人在訂立合同、確定合同內容和形式、確定違約責任等方面的選擇自由。這意味著合同自由必須是在法律規(guī)定范圍內的自由,即當事人的合意必須不違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定以及公序良俗,否則無法產(chǎn)生法律上的拘束力。該原則要求當事人在從事民事活動時,應誠實守信,以善意的方式行使其權利、履行其義務,不得濫用權利及規(guī)避法律規(guī)定或合同約定的義務。合法原則。鼓勵交易原則。 (四)合同的分類根據(jù)不同的分類方法,合同可以分為不同的種類。我國《合同法》在分則中以列舉的方式規(guī)定了許多種類合同,如買賣合同、借款合同、贈與合同、建設合同等,均為有名合同,由法律規(guī)定的具體名稱;實踐中還存在許多無法準確界定名稱的合同,或混合性合同,譬如懸賞合同、旅游合同等,在現(xiàn)行的合同法中未明確地規(guī)定具體名稱,統(tǒng)稱為無名合同。前者指合同一成立,無須實際履行即生效的合同;后者指合同成立后,還須交付標的物才生效的合同。而贈與合同是最典型的實踐性合同,除了經(jīng)公證以及扶貧、賑災等具有社會公益性的贈與,即便贈與人承諾贈與,在實際交付贈與物之間均隨時可以撤消贈與。前者指一方取得權利須支付對價,如買賣合同。 主合同與從合同。 實定合同與射幸合同。后者是指合同雙方的給付義務在簽訂合同時并不確定,而基于特定的偶然事件發(fā)生才會產(chǎn)生給付。保險公司給付理賠金必須是在簽約后的將來發(fā)生了特定的保險事故,這種保險事故的發(fā)生是偶然的,可能發(fā)生也可能不發(fā)生。正是基于這一特征,那些投保人隱瞞重要事實,保險事故在簽約時就注定必然發(fā)生的案例中,保險公司有權解除合同并拒絕承擔保險責任。前者指合同重要條款均由合同當事人共同協(xié)商確定。保險合同即屬于典型的格式合同,會受到法律的特別限制規(guī)定。 要約是訂立合同所必須經(jīng)過的第一道程序,根據(jù)《合同法》第14條規(guī)定,要約是指一方當事人向他方作出希望訂立合同的意思表示。要約的要件如下: (1)要約人合格。 (2)要約內容具體確定。 (3)要約應當以明確的方式向受要約人發(fā)出。明確的方式是指書面形式、口頭形式、電子信件等。即,要約應當有一經(jīng)受要約人承諾即成立合同并受其拘束的表示,要表明一經(jīng)受要約人承諾,要約人即受該要約約束。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書,以及一般商業(yè)廣告等,屬于要約邀請,但商業(yè)廣告的內容符合要約規(guī)定的,視為要約。此外,有獎銷售廣告,也應視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同,亦應當視為合同內容,當事人違反的,應當承擔違約責任。) 承諾是指受要約人同意要約的意思表示。承諾的要件如下:(1)承諾必須由受要約人或其授權的代理人向要約人作出。約定有承諾期限或者要約有效期的,承諾應當在約定的期限內作出并到達要約人。如果是逾期承諾,則不發(fā)生承諾的效力,而只能作為新的要約,是否接受由原要約人決定。如果承諾中作出的內容與要約的實質內容,如標的、數(shù)量、價款、違約責任等合同主要條款作出更改,則不發(fā)生承諾效力,而只能作為新的要約,是否接受由原要約人決定。(5)承諾的方式必須符合要約的要求。 (二)合同的成立 合同的成立,是指當事人雙方就合同的必要條款達成合意
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