【正文】 除外，皆有代表權(quán)。在法人與第三人的交往之中，究竟誰能代表法人呢?民法在對外法人機(jī)構(gòu)的處理上有兩種形式：共同代表和單獨(dú)代表方式。第三人受到信息不對稱等因素的制約，往往不能了解到法人復(fù)雜的內(nèi)部規(guī)程和結(jié)構(gòu)，況且在經(jīng)濟(jì)社會中對于降低成本的要求，也不可能讓第三人耗費(fèi)精力去了解這些情況?！　》ㄈ瞬⒉皇枪铝⒌拇嬖?，而是在與外界交往中體現(xiàn)自己的價值。在這種理念下的法人機(jī)關(guān)各機(jī)構(gòu)的分工與制約，股東會也將被納入制約的范疇。在這種理論下的權(quán)力分工與制約，制約的并非股東的權(quán)力，股東會相比其他法人機(jī)關(guān)具有優(yōu)越的地位。在股東本位理論下，認(rèn)為在勞動與資本這兩個基本的生產(chǎn)要素中，為公司提供物質(zhì)資本的股東的權(quán)利是資本所有權(quán)，為公司提供勞動的雇員的權(quán)利只是一種因?qū)Y本進(jìn)行運(yùn)用而產(chǎn)生的債權(quán)。因此，在“利益相關(guān)者”理論看來，公司的法人治理結(jié)構(gòu)，也即公司內(nèi)部法人機(jī)關(guān)各機(jī)構(gòu)之間的關(guān)系不應(yīng)僅以股東為本位，也應(yīng)該慮及公司的利益相關(guān)者的合法權(quán)益，視利益相關(guān)者為公司治理結(jié)構(gòu)的主體。傳統(tǒng)理論將公司看作是股東組成的聯(lián)合體和為股東賺錢的工具，而這種傳統(tǒng)理論日益受到公司契約理論和公司能力理論的挑戰(zhàn)。有學(xué)者提出以公司的“利益相關(guān)者”理論取而代之。公司控制權(quán)日益從股東手里轉(zhuǎn)移到董事會和高級經(jīng)理手中，尤其在大型的股份公司，這種沿襲傳統(tǒng)思路的治理結(jié)構(gòu)面臨著嚴(yán)重挑戰(zhàn)。這樣，傳統(tǒng)的公司法人治理結(jié)構(gòu)通過法人機(jī)關(guān)各機(jī)構(gòu)之間的職權(quán)劃分，形成了它們之間的制衡關(guān)系，以實(shí)現(xiàn)物質(zhì)資本所有者對公司的最終控制。而經(jīng)理人員作為董事會的代理人，在董事會的授權(quán)范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動并接受董事會的監(jiān)督。董事會與股東會之間被認(rèn)為是一種信托關(guān)系(ficuciary relationship)，即董事會作為股東的受托人(trustees)，對股東負(fù)有信托義務(wù)(fiduciary duty)，負(fù)責(zé)掌管股東出資的財(cái)產(chǎn)并對公司經(jīng)理人員的行為進(jìn)行監(jiān)督，以維護(hù)股東的利益。傳統(tǒng)的公司理論認(rèn)為，公司是一個由物質(zhì)資本所有者或者股東組成的聯(lián)合體，因此公司治理結(jié)構(gòu)要解決的問題是：公司在營運(yùn)中如何確保物質(zhì)資本所有者獲得投資回報，即物質(zhì)資本所有者通過什么機(jī)制迫使經(jīng)營者將公司利潤的一部分作為回報返還給自己，以及如何約束經(jīng)營者的行為并使其在物質(zhì)資本所有者的利益范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。在傳統(tǒng)的公司法人治理結(jié)構(gòu)中，股東會占據(jù)首要的地位，其他法人機(jī)構(gòu)均由股東會選舉產(chǎn)生并向股東會負(fù)責(zé)?！　》謾?quán)與制衡是法人機(jī)關(guān)各機(jī)構(gòu)之間處理關(guān)系的核心所在。并建立和完善股東會、董事會和監(jiān)事會的議事規(guī)則和程序，實(shí)行公司的科學(xué)管理和民主決策。董事會對股東會負(fù)責(zé)、對內(nèi)執(zhí)行股東會的決議、對外代表公司。公司內(nèi)設(shè)置股東會、董事會和監(jiān)事會，實(shí)行公司決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)(代表權(quán))和監(jiān)察權(quán)的分離。這樣“區(qū)分輕重、分別規(guī)定”的辦法可以避免法人陷入內(nèi)部無休止的爭論而無法決斷，從而適應(yīng)瞬息萬變的社會和經(jīng)濟(jì)生活的需要。民主思想的主要觀點(diǎn)在于：小至社團(tuán)，大至國家，分權(quán)是防止專斷、集思廣益、實(shí)現(xiàn)最大共同利益的組織手段。本文著重以社團(tuán)法人，尤其以公司法人為例，來說明法人機(jī)關(guān)各機(jī)構(gòu)之間的關(guān)系。對外則表現(xiàn)在如何體現(xiàn)效率，保護(hù)交易安全和善意第三人。這些機(jī)構(gòu)在法人內(nèi)部發(fā)生系統(tǒng)的聯(lián)系，但是對外并不是平行的機(jī)構(gòu)，對外究竟誰能代表法人是一個值得關(guān)注的問題。如社團(tuán)法人中的公司，法人機(jī)關(guān)由股東會、董事會、監(jiān)事會組成，并分享決策、執(zhí)行和監(jiān)察職權(quán)?！　》ㄈ瞬煌谧匀蝗?，法人作為社會組織，必須依存于法人機(jī)關(guān)。社團(tuán)法人一般是由社團(tuán)成員組成，因此須依成員的集體意思形成權(quán)力機(jī)關(guān)。監(jiān)察機(jī)關(guān)并非所有社團(tuán)法人必備之機(jī)關(guān)，公司、合作社一般必備，監(jiān)察機(jī)關(guān)一般并沒有對外執(zhí)行法人事務(wù)的職權(quán)，但在例外情形下，如董事為自己或他人與法人交涉時，應(yīng)由監(jiān)事就此事項(xiàng)取得對外執(zhí)行權(quán)。是指依據(jù)法律和章程規(guī)定，以監(jiān)察執(zhí)行機(jī)關(guān)的事務(wù)執(zhí)行為為職權(quán)范圍的機(jī)構(gòu)。在我國，董事會僅為執(zhí)行事務(wù)的內(nèi)部決議機(jī)關(guān)和內(nèi)部事務(wù)代表機(jī)關(guān)，而一般董事在無特別授權(quán)情況下并無對外代表職權(quán)。此項(xiàng)活動的執(zhí)行，依代理說，執(zhí)行機(jī)關(guān)為法人的法定代理人，代理法人從事法律交往，其法律后果歸屬于法人。執(zhí)行管理事務(wù)又分內(nèi)部管理事務(wù)和外部執(zhí)行事務(wù)。在公司中，一般采取復(fù)合機(jī)構(gòu)的形式，由數(shù)人組成董事會，其活動或董事會內(nèi)部的意思形成，如章程無相應(yīng)規(guī)定，適用與權(quán)力機(jī)關(guān)相同的規(guī)則。(2)執(zhí)行機(jī)關(guān)。權(quán)力機(jī)關(guān)形成法人意思，是社團(tuán)法人獨(dú)有的機(jī)構(gòu)，財(cái)團(tuán)法人并不設(shè)這一機(jī)構(gòu)。所以，社團(tuán)法人的機(jī)關(guān)是由三個層面的機(jī)構(gòu)組成的：(1)權(quán)力機(jī)關(guān)。還應(yīng)設(shè)監(jiān)事，負(fù)責(zé)對法人事務(wù)執(zhí)行的監(jiān)察。 文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師 就到中顧法律網(wǎng) 快速專業(yè)解決您的法律問題法人制度的基本理論和立法問題探討(三)馬俊駒 清華大學(xué)法學(xué)院 教授 　　法人機(jī)關(guān)各機(jī)構(gòu)之間的關(guān)系　　不同種類和不同規(guī)模的法人，其機(jī)關(guān)的構(gòu)造也會有所差異。通常而言，法人應(yīng)設(shè)董事，負(fù)責(zé)法人事務(wù)的執(zhí)行，對外即代表法人。我國目前法人的主要類型為企業(yè)法人，而且又以股份有限責(zé)任公司作為典型的法人形式。是指社員根據(jù)法律和章程組成就社團(tuán)法人重大事務(wù)進(jìn)行表決的機(jī)構(gòu)，也稱意思機(jī)關(guān)或社員總會。權(quán)力機(jī)關(guān)在公司為股東會，其職權(quán)是：依照法律或者章程形成股東會決議，決定公司法人的根本性事務(wù)，選任法人執(zhí)行機(jī)關(guān)和監(jiān)察機(jī)關(guān)的成員。是指執(zhí)行法人事務(wù)的機(jī)關(guān)，可以由一人擔(dān)任，也可以由數(shù)人組成。董事會決定執(zhí)行管理事項(xiàng)時，分一般事務(wù)與特別事務(wù)，在決議中有不同的表決人數(shù)的要求。外部執(zhí)行事務(wù)是指對外代表法人從事的活動。依機(jī)構(gòu)說，此時執(zhí)行機(jī)關(guān)是法人自身對外執(zhí)行機(jī)構(gòu)，執(zhí)行法人的自身行為。(3)監(jiān)察機(jī)關(guān)。監(jiān)察機(jī)關(guān)可設(shè)一名或數(shù)名監(jiān)事。財(cái)團(tuán)法人的機(jī)關(guān)與社團(tuán)法人的機(jī)關(guān)有所不同。而財(cái)團(tuán)法人只是財(cái)產(chǎn)的集合，并無成員存在，因此財(cái)團(tuán)法人無須設(shè)置權(quán)力機(jī)構(gòu)，其法人意思主要以其設(shè)立人的意思為基礎(chǔ)，所以只須設(shè)置監(jiān)察機(jī)關(guān)和執(zhí)行機(jī)關(guān)。法人機(jī)關(guān)在內(nèi)部結(jié)構(gòu)上，往往不是單一的職權(quán)結(jié)構(gòu)，而是由一系列的職權(quán)機(jī)構(gòu)組成。職權(quán)的多元化意味著這些機(jī)構(gòu)需要分權(quán)與相互制約，因此它們之間的關(guān)系必須遵從分權(quán)與制衡的需要。我認(rèn)為，法人機(jī)關(guān)中各機(jī)構(gòu)之間的關(guān)系，對內(nèi)表現(xiàn)在它們之間如何配合協(xié)作，共同形成法人的團(tuán)體意思，并在維護(hù)法人整體利益的基礎(chǔ)上，不致讓法人的目的無法達(dá)到。因此，法人機(jī)關(guān)各機(jī)構(gòu)之間的關(guān)系直接涉及到內(nèi)部和外部兩個層次?！　」痉ㄈ藱C(jī)關(guān)在對內(nèi)關(guān)系上，強(qiáng)調(diào)分權(quán)與制衡，其核心是民主和效率思想的運(yùn)用。效率思想則蘊(yùn)涵在法人機(jī)關(guān)的合議規(guī)則之上，在公司法人，區(qū)別一般決議事項(xiàng)與特別決議事項(xiàng)，實(shí)行不同的表決方式，對參與表決的人數(shù)和表決比例也有不同的要求。這種理念充分反映在法人機(jī)關(guān)的設(shè)置之上，在公司內(nèi)部建立起一個分權(quán)與制衡的治理結(jié)構(gòu)：權(quán)力機(jī)關(guān)充分考慮到法人成員的集體意志，執(zhí)行機(jī)關(guān)充分慮及公司所有與經(jīng)營的分離，而監(jiān)察機(jī)關(guān)則是對執(zhí)行機(jī)關(guān)實(shí)行監(jiān)督。形成股東會行使公司最高決策權(quán)、掌握任免董事、監(jiān)事的權(quán)力。監(jiān)事會對股東會負(fù)責(zé)、對董事及高級管理人員進(jìn)行監(jiān)督的分權(quán)和制衡體制。這一整套法人機(jī)關(guān)的設(shè)置系統(tǒng)極大地提高了公司的生命力和創(chuàng)造力，乃至成為社團(tuán)組織和所有社會機(jī)構(gòu)運(yùn)行機(jī)制的楷模。但是不同的公司治理結(jié)構(gòu)下，權(quán)力如何在這些機(jī)構(gòu)之間進(jìn)行分配則存在一定的區(qū)別。這種公司法人機(jī)關(guān)的內(nèi)部關(guān)系是以股東會為中心的，體現(xiàn)的是“股東本位”。[79]在“股東本位”支配下的法人機(jī)關(guān)內(nèi)部的權(quán)力配置，必定是圍繞股東的權(quán)力進(jìn)行的，股東會被認(rèn)為是公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān)。董事會與高層經(jīng)理之間是一種委托代理關(guān)系，即董事會以經(jīng)營管理知識、經(jīng)驗(yàn)和創(chuàng)造能力為“標(biāo)準(zhǔn)”，選擇和任命適合于本公司的經(jīng)理人員。[80]監(jiān)事會則肩負(fù)起監(jiān)督董事會、經(jīng)理的職責(zé)。但是，這種設(shè)置并沒有遏制住公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移?！　〗陙恚怨蓶|為本位的公司法人治理結(jié)構(gòu)已經(jīng)受到質(zhì)疑。其原因主要是因?yàn)楣蓶|的主權(quán)地位日益衰落。[81]這些理論帶來的沖擊是，公司的定義本身發(fā)生動搖，就法律上的概念而言，公司是由物質(zhì)資本所有者組成的實(shí)體，但作為一種社會現(xiàn)實(shí)，公司是由股東、雇員等利益相關(guān)者組成的實(shí)體。我認(rèn)為，無論是股東本位理論還是利益相關(guān)者理論，強(qiáng)調(diào)在公司法人內(nèi)部對權(quán)力進(jìn)行分工與制約都是相同的，不同的在于權(quán)力如何分工與制約。因此，股東的權(quán)力是至上的，傳統(tǒng)的