【正文】 個(gè)司和 1 個(gè)工作組，共 27 個(gè)處。 4．證券監(jiān)管及資產(chǎn)管理職能。這 3 個(gè)職能機(jī)構(gòu)又被稱為“監(jiān)管支柱”，“這三大監(jiān)管支柱共同支撐起聯(lián)邦金監(jiān)局這座大廈的穹頂” v。目前，共設(shè) 3 12 個(gè)區(qū)、 17 個(gè)司、 3 個(gè)組、 130 個(gè)處，此外還有 4套專項(xiàng)班子。成員由聯(lián)邦財(cái)政部聘任，共 24 位，他們是德國聯(lián)邦銀行、消費(fèi)者保護(hù)組織、金融企業(yè)的代表以及學(xué)術(shù)界的知名人士。根據(jù)《聯(lián)邦金融服務(wù)監(jiān)管局法》第 3 條的規(guī)定，金融監(jiān)管論壇設(shè)于聯(lián)邦金監(jiān)局內(nèi)，隸屬于聯(lián)邦金監(jiān)局和德國聯(lián)邦銀行，聯(lián)邦財(cái)政部可參加論壇的所有會議，由聯(lián)邦金監(jiān)局擔(dān)任論壇主席，金融監(jiān)管論壇的目標(biāo)主要是協(xié)調(diào)聯(lián)邦金監(jiān)局與德國聯(lián)邦銀行在金融監(jiān)管方面的合作；此外，進(jìn)行綜合金融監(jiān)管和維護(hù)金融體系的穩(wěn)定也是金融監(jiān)管論壇的重要目標(biāo)。德國聯(lián)邦銀行可委派一位代表列席會議，但無表決權(quán)。聯(lián)邦金監(jiān)局主席須定期向行政理事會報(bào)告工作。主席負(fù)責(zé)領(lǐng)導(dǎo)聯(lián)邦金監(jiān)局，代表聯(lián)邦金監(jiān)局參與訴訟和非訴訟活動(dòng)。 11 3．組織架構(gòu)。該根本監(jiān)管目標(biāo)又派生兩項(xiàng)分支目標(biāo)：一是保障銀行、金融服務(wù)機(jī)構(gòu)和保險(xiǎn)企業(yè)的支付能力，即進(jìn)行“償付能力監(jiān)管”；二是保護(hù)顧客和投資者的利益，實(shí)施金融行業(yè)行為標(biāo)準(zhǔn)，維 護(hù)投資者對金融市場的信賴，即進(jìn)行“市場監(jiān)管”。聯(lián)邦金監(jiān)局對德國金融市場（包括銀行、證券 和 保 險(xiǎn) 等 金 融 領(lǐng) 域 ） 實(shí) 行 全 能 金 融 監(jiān) 管（ Allfinanzaufsicht）。根據(jù)《聯(lián)邦金融服務(wù)監(jiān)管局法》、《關(guān)于聯(lián)邦金融服務(wù)監(jiān)管局章程的條例》和《聯(lián)邦金融服務(wù)監(jiān)管局章程》的規(guī)定，聯(lián)邦金 監(jiān)局是“聯(lián)邦直屬的、具有權(quán)利能力的、公法上的行政機(jī)關(guān)，受聯(lián)邦財(cái)政部的法律監(jiān)督和業(yè)務(wù)監(jiān)督”；履行對金融市場的國家監(jiān)管職能， iv 在其職責(zé)范圍內(nèi)代表德國參與相關(guān)國際事務(wù)。該局成立于 2020 年 5 月 1 日，是由原銀行監(jiān)管局、保險(xiǎn)監(jiān)管局和證券交易監(jiān)管局合并組建而成，在德國是證券行政執(zhí)法的核心機(jī)關(guān)。 四、聯(lián)邦金融服務(wù)監(jiān)管局及其職能 聯(lián) 邦 金 融 服 務(wù) 監(jiān) 管 局 （ Die Bundesanstalt f 252。其主要職責(zé)為： （ 1）對交易所進(jìn)行法律監(jiān)督，消除交易所的不良狀況； （ 2）對交易所的設(shè)立和關(guān)閉進(jìn)行審批，對交易所法律載體的交易所事務(wù)進(jìn)行監(jiān)管； （ 3） 對設(shè)立證券期貨電子交易系統(tǒng)進(jìn)行審批（但涉及審批外國證券期貨機(jī)構(gòu)在德國開設(shè)電子交易系統(tǒng)時(shí)，則由聯(lián)邦金監(jiān)局管轄）； （ 4）對交易、結(jié)算和其他業(yè)務(wù)活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督，維護(hù)市場秩序； （ 5）對特許經(jīng)紀(jì)人進(jìn)行審批和監(jiān)督； （ 6）對依據(jù)《交易所法》設(shè)立的證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)進(jìn)行監(jiān)督； （ 7） 對交易所交易監(jiān)控部門進(jìn)行監(jiān)管； （ 8）調(diào)查和處理違反交易所規(guī)章的行為。在 1995年 1 月 1 日以前，各州的交易所監(jiān)管機(jī)關(guān)僅行使對交易所的法律監(jiān)督權(quán)。 三、州政府交易所監(jiān)管機(jī)關(guān)及其職能 州政府交易所監(jiān)管機(jī)關(guān)（ B?rsenaufsichtsbeh?rde）是州政府直屬的對交易所進(jìn)行監(jiān)管的機(jī) 關(guān)，同時(shí)也是對本州的證券活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)管的機(jī)關(guān)。 將德國交易所交易監(jiān)控部門的職責(zé)概括起來，用我國證券監(jiān)管的專業(yè)術(shù)語來表述，就是 8個(gè)字：“發(fā)現(xiàn)、報(bào)告、調(diào)查、協(xié)助”。 （ 5）為行政執(zhí)法提供專業(yè)鑒定。根據(jù)《交易所法》第 4 條規(guī)定，交易所交易監(jiān)控部門擁有一定的調(diào)查權(quán)，如工作需要，監(jiān)察人員可以要求當(dāng)事人陳述案情；可以向當(dāng)事人索取有關(guān)資料；在正常的工作時(shí)間內(nèi)可以進(jìn)入交易大廳或當(dāng)事人的營業(yè)場所調(diào)查和取證。對違反交易所業(yè)務(wù)規(guī)則的行為、違反交易所法的行為以及其他影響正常交易結(jié)算秩序的行為，須及時(shí)向交易所領(lǐng)導(dǎo)和州 8 政府交易所監(jiān)管機(jī)關(guān)及聯(lián)邦金監(jiān)局報(bào)告。交易所交易監(jiān)控部門的主要職責(zé)是： （ 1）對證券交易和相關(guān)證券活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)控，發(fā)現(xiàn)異常交易，特別是涉嫌市場操縱或內(nèi)幕交易的行為；系統(tǒng)完整地記錄和保存交易數(shù)據(jù)；對交易和證券活動(dòng)進(jìn)行分析?！督灰姿ā? 第 4 條第 2 款規(guī)定，州政府交易所監(jiān)管機(jī)關(guān)可對交易所交易監(jiān) 控部門直接下達(dá)指令；交易所 交易監(jiān)控部門負(fù)責(zé)人的任免由交易所提名、報(bào)州政府交易所監(jiān)管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；交易所交易監(jiān)控部門必須向州政府交易所監(jiān)管機(jī)關(guān)定期報(bào)告工作。各交易所交易監(jiān)控部門的名稱不盡相同。《交易所法》第 4 條規(guī)定，交易所必須設(shè)立交易監(jiān)控部門（ Handels252。三層次的監(jiān)管架構(gòu)如下圖所示 7 iii： 二、交易所交易監(jiān)控部門及其職能 交易所在市場監(jiān)管體系中處于一線監(jiān)管位置。交易所負(fù)責(zé)管理證券發(fā)行、上市和交易等具體業(yè)務(wù)，履行對證券交易的一線監(jiān)管職能；州政府交易所監(jiān)管機(jī)關(guān)對交易所實(shí)施法律監(jiān)督，對轄區(qū)內(nèi)的交易、結(jié)算和其他證券活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)管；聯(lián)邦金監(jiān)局對整個(gè)市場進(jìn)行監(jiān)管，履行國家監(jiān)管職能。第一個(gè)層面是交易所，交易所設(shè)交易監(jiān)控部門；第二個(gè)層面是州政府，州政府設(shè)交易所監(jiān)管機(jī)關(guān)；第三個(gè)層面是聯(lián)邦政府，聯(lián)邦政府設(shè)聯(lián)邦金融服務(wù)監(jiān)管局。這一變化是德國證券立法的最新突破。 （ 6） 2020 年 10 月 28 日，再次修改《有價(jià)證券交易法》和 6 《交易所法》，涉及許多方面，其中最重要的有兩個(gè)方面：一是擴(kuò)大監(jiān)管機(jī)關(guān)職能，特別是擴(kuò)大聯(lián)邦金監(jiān)局、州政府交易所監(jiān)管機(jī)關(guān)和交易所交易監(jiān)控部門的調(diào)查權(quán)；二是修改市場操縱禁令，該禁令的修改有多處， 其中最重要的是對市場操縱構(gòu)成要件的修改。該法案涉及 22 部法律或相關(guān)法律的修正案，其中最核心的內(nèi)容是頒布新的《交易所法》和頒布《有價(jià)證券交易法》修正案。主要立法和改革如下： （ 1） 1997 年頒布《關(guān)于轉(zhuǎn)化歐共體指令以協(xié)調(diào)統(tǒng)一銀行和證券監(jiān)管法律規(guī)定的法律》，通過該法律，擴(kuò)大了被監(jiān)管機(jī)構(gòu)的范圍，增大了被監(jiān)管機(jī)構(gòu)的義務(wù)； （ 2） 1998 年頒布《第三部金融市場促進(jìn)法案》，擴(kuò)大聯(lián)邦證券交易監(jiān)管局對內(nèi)幕交易的調(diào)查權(quán)，增大上市公司大股東的報(bào)告義務(wù)； （ 3） 2020 年 1 月，《證券收購和兼并法》生效，第一次將企業(yè)兼并監(jiān)管納入聯(lián)邦證券交易監(jiān)管局的職責(zé)范圍； （ 4） 2020 年，對金融監(jiān)管體制再次進(jìn)行重大改革，把銀行監(jiān)管局、保險(xiǎn)監(jiān)管局和證券交易 監(jiān)管局合并為一家聯(lián)邦監(jiān)管機(jī)關(guān) —— 聯(lián)邦金融服務(wù)監(jiān)管局，對德國金融市場實(shí)行全能金融監(jiān)管。歐共體 /歐盟頒布的條例對成員國具有普遍約束力，在德國直接生效；大量的指令雖不能直接生效，但德國必須在規(guī)定的期限內(nèi)通過立法活動(dòng)將指令轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法。證券市場得到迅速發(fā)展，市場管理由自律管理模式向政府監(jiān)管模式轉(zhuǎn)變。 3．近年來的重要改革。該局主要職責(zé)有：調(diào)查內(nèi)幕交易；監(jiān)控上市企業(yè)即時(shí)信息披露；監(jiān)控上市企業(yè)表決權(quán)變動(dòng)的信息披露；監(jiān)控證券經(jīng)營企業(yè)對行為準(zhǔn)則的遵守；與外國證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)進(jìn)行國際合作。 該局于 1995 年 1 月 1 日對外正式辦公，從此，在德國聯(lián)邦層面設(shè)立了管理證券市場的聯(lián)邦機(jī)關(guān)。設(shè)立“聯(lián)邦證券交易監(jiān)管局”就是監(jiān)管體制改革 的重要舉措之一。該法案的核心組成部分是頒布《有價(jià)證券交易法》。 二、《第二部金融市場促進(jìn)法案》出臺后的市場監(jiān)管及其改革 1．《第二部金融市場 促進(jìn)法案》。 在 1994 年以前，德國證券市場具有以下三個(gè)特點(diǎn)：一是沒 3 有建立統(tǒng)一的證券法體系，證券法無論是在實(shí)踐上還是在法理上都從未被認(rèn)為 是一個(gè)統(tǒng)一的、獨(dú)立的法律部門，有關(guān)證券的法律規(guī)定散見在民事、商事、金融等多種法律之中；二是沒有一個(gè)對證券市場進(jìn)行監(jiān)管的中央性機(jī)構(gòu)，各個(gè)州行使著對證券市場的監(jiān)管權(quán)，法律規(guī)定的監(jiān)管在全國難以得到統(tǒng)一和協(xié)調(diào)；三是自律管理是市場管理的基本形式，市場運(yùn)作、風(fēng)險(xiǎn)控制和投資者保護(hù)等方面的規(guī)范大部分屬于自律管理性質(zhì)，不具有法律約束力。 一、《第二部金融市場促進(jìn)法案》出臺前的市場監(jiān)管狀況 德國是一個(gè)實(shí)行聯(lián)邦制的國家，依據(jù)《基本法》的原則，立法、行政和司法權(quán)在聯(lián)邦和州之間進(jìn)行劃分，民事和商事法律屬于聯(lián)邦立法權(quán)的一部分，但聯(lián)邦法律的執(zhí)行權(quán)和監(jiān)督權(quán)卻留給了州。德國官方認(rèn)為：“證券監(jiān)管是德國最年輕的監(jiān)管領(lǐng)域，它的起源可追溯至 i《第二部金融市場促進(jìn)法案》” 。 enforcement mechanism。 關(guān)鍵詞：證券法律；執(zhí)法機(jī)制；德國金融法 作者簡介：高 基生，深圳證券交易所市場監(jiān)察部副總監(jiān)。 1 德國行政執(zhí)法監(jiān)督制度 篇一：德國證券市場行政執(zhí)法機(jī)制研究 德國證券市場行政執(zhí)法機(jī)制研究 高基生 摘要： 20 世紀(jì) 90 年代初以來，德國對證券市場進(jìn)行了一系列重大改革，行政執(zhí)法體制改革就是其中最重要的改革之一。本文以德國大量的相關(guān)法律和文件為基礎(chǔ)，深入研究了主要改革舉措，分析了德國證券市場的行政執(zhí)法體制及其演變過程，詳細(xì)闡述了德國證券市場的行政執(zhí)法程序和行政處罰體系，總結(jié)出德國證券市場行政執(zhí)法的主要特點(diǎn)和發(fā)展趨勢，以期為中國的實(shí)踐提供有益的借鑒。 中圖分類號： 文獻(xiàn)標(biāo)識碼： A Abstract: There are significant reforms in Germany securities market since the beginning of 1990s, the most important one of which is the reform in administrative enforcement mechanism. Based on substantive rules and legal documents, the article examines the main reform 2 measures of Germany administrative enforcement system, highlighting its evolution, procedures and sanction systems, and aims to expound general characteristics and trends of Germany administrative enforcement system, thus to provide beneficial experience to China. Keywords: securities law。 Germany financial law 德國證券市場行政執(zhí)法歷史沿革 德國證券市場產(chǎn)生于 16 世紀(jì)，到現(xiàn)在已有四百多年歷史，但德國政府對證券市場進(jìn)行監(jiān)管的歷史尚不久遠(yuǎn)。 1994 年 6 月 26 日《第二部金融市場促進(jìn)法案》出臺，是德 國實(shí)施證券監(jiān)管的歷史性標(biāo)志。因此，證券立法屬于聯(lián)邦權(quán)力，而對證券市場的管理、監(jiān)督和執(zhí)法則歸各個(gè)州。因此，德國證券市場的監(jiān)管以前一直受到國內(nèi)外的批評，它給市場參與者所提供的保護(hù)是與其證券市場的發(fā)展程度不相稱的。 為促進(jìn)金融市場發(fā)展，優(yōu)化金融市場功能，增強(qiáng)國際競爭能力，德國于 1994 年 6月 26 日頒布了《關(guān)于證券交易和修改交易所法律規(guī)定及證券法律規(guī)定的法律》，即《第二部金融市 場促進(jìn)法案》。在德國證券市場的歷史上，該法案具有劃時(shí)代的意義，它的出臺直接導(dǎo)致德國證券市場發(fā)生了一場根本性的改革，諸如，進(jìn)行證券立法，建立證券法體系；調(diào)整聯(lián)邦與州在證券領(lǐng)域的權(quán)力劃分，加大聯(lián)邦行政執(zhí)法權(quán)；改革監(jiān)管體 4 制，建立三層次監(jiān)管架構(gòu)；等等。 2．聯(lián)邦證券交易監(jiān)管局。 1994 年《有價(jià)證券交易法》第二章對聯(lián)邦證券交易監(jiān)管局的組織形式和職能等作了詳細(xì)規(guī)定。但對市場操縱的監(jiān)控和懲治，當(dāng)時(shí)尚未納入其職責(zé)范圍，仍由各個(gè)州政府交易所監(jiān)管機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)。 1994 年以后，德國 又馬不停蹄地進(jìn)行多項(xiàng)立法，采取一系列措施，對金融市場實(shí)施進(jìn)一步改革。近幾年來，歐共體 /歐盟加快了歐洲一體化進(jìn)程，在資本市場方面相繼頒布了一系列條例和指令，協(xié)調(diào)和統(tǒng)一各成員國資本市場監(jiān)管。因此，為使德國證券法與歐共體 /歐盟法律相協(xié)調(diào)，同時(shí)也為了適應(yīng)證券市場發(fā)展需要，德國對金融領(lǐng)域多部法律進(jìn)行了修改，并 5 對證 券監(jiān)管體制作了相應(yīng)改革。 （ 5） 2020 年 6 月 21 日，頒布《第四部金融市場促進(jìn)法案》ii。該法案使德國證券市場的監(jiān)管再次得到重大改革，主要體現(xiàn)在以下幾方面：（ 1）將市場操縱監(jiān)管納入聯(lián)邦金監(jiān)局監(jiān)管職責(zé)范圍；（ 2）對企業(yè)內(nèi)幕人員的交易實(shí)施報(bào)告制度并對其信息披露實(shí)施監(jiān)督；（ 3）加重對濫用即時(shí)信息披露和不實(shí)信息披露的處罰，等等。根據(jù)修改后的《有價(jià)證券交易法》第 20a 條規(guī)定，市場操縱的該當(dāng)構(gòu)成要件不要求行為主體在主觀方面有故意和目的，在客觀方面不要求操縱行為引起行情波動(dòng)的實(shí)際結(jié)果。 德國證券市場行政執(zhí)法體制 一、三層次的證券 監(jiān)管架構(gòu) 德國現(xiàn)行證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)和監(jiān)管體系分為三個(gè)層面，呈三層次的監(jiān)管架構(gòu)。三個(gè)層次監(jiān)管機(jī)構(gòu)的職權(quán)范圍彼此有別，同時(shí)又相互合作。聯(lián)邦金監(jiān)局與各州政府交易所監(jiān)管機(jī)關(guān)之 間不是隸屬關(guān)系，而是相互合作、密切配合的關(guān)系。德國的交易所依據(jù)《交易所法》建立，受所在地州政府監(jiān)管。berwachungsstelle）。交易所交易監(jiān)控部門具有雙重身份，既是交易所的獨(dú)立機(jī)構(gòu)，又是州政府交易所監(jiān)管機(jī)關(guān)的輔助部門。為確保其獨(dú)立性，法律還規(guī)定，交易所理事會和交易所領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)僅在商州政府交易所監(jiān)管機(jī)關(guān)同意后，方可干預(yù)交易所交易監(jiān)控部門負(fù)責(zé)人和監(jiān)控人員的有關(guān)工作