【正文】 中C棟樓的招標(biāo)，雙方簽訂了施工合同。法院判決：支付工程款，并支付從竣工合格后第二天以后的利息。 3月29日，江西省永新縣人民法院一審判決一起建設(shè)工程合同糾紛，判令被告江西省現(xiàn)代路橋工程總公司在判決生效后三日內(nèi)一次性支付原告王冬秀剩余工程款11萬余元及從2007年12月2日起的銀行同期貸款利息。 一審法院審理后認(rèn)為，被告將該工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)的原告進(jìn)行施工建設(shè)，其行為違反了法律的強(qiáng)制性規(guī)定，屬違法分包，因此，原、被告之間的簽訂的合同無效。 但現(xiàn)代路橋公司在支付部分工程款后對(duì)剩余的11萬余元工程款拒絕支付。 2003年1月1日原、被告雙方簽訂一份建設(shè)工程施工合同，被告現(xiàn)代路橋公司將其通過競(jìng)標(biāo)取得的319國道B6標(biāo)段中的沙市中橋工程，以75萬元的工程總價(jià)款分包給不具備相應(yīng)施工資質(zhì)的個(gè)人王冬秀施工建設(shè)。 如何結(jié)算？ 【典型判例5】法院判決：通過質(zhì)量鑒定，判決扣除維修費(fèi)。要結(jié)算，先把質(zhì)量整改到合格。轉(zhuǎn)承包人有相應(yīng)資質(zhì)，合同雖然無效，但不存在非法經(jīng)營問題，按照約定結(jié)算，不扣除或者沒收任何費(fèi)用。轉(zhuǎn)包一般分兩種情形：轉(zhuǎn)承包人沒有資質(zhì)或者超越資質(zhì)范圍。醫(yī)院沒有辦法，只好到法院起訴了建筑公司。建筑公司則稱該宿舍樓是由達(dá)城鄉(xiāng)工程隊(duì)施工的，當(dāng)初轉(zhuǎn)包時(shí)院方并未制止，應(yīng)視為同意，讓醫(yī)院去找工程隊(duì)。工程完工后，院方與浠水縣建筑公司一起對(duì)急診樓和宿舍樓進(jìn)行驗(yàn)收，驗(yàn)收時(shí)發(fā)現(xiàn)宿舍樓質(zhì)量低劣，多處墻皮脫落，根本不符合合同約定。？ 【典型判例4】 1999年4月15日，新春縣入民醫(yī)院與活水縣建筑公司簽訂了興建一幢急診樓和宿舍樓的建設(shè)工程承包合同，由建筑公司包工包料。法院判決：業(yè)主支付工程款?！韭蓭熃獯稹砍劫Y質(zhì)范圍，合同無效。雙方對(duì)工程款結(jié)算金額發(fā)生爭(zhēng)議，協(xié)商不成后，松高建工遂訴至法院，請(qǐng)求開發(fā)區(qū)償付工程款及逾期付款利息。該省價(jià)格認(rèn)證中心對(duì)已完工程進(jìn)行鑒定。 1992年10月1日，松高建工進(jìn)場(chǎng)施工，完成了兩條道路的路基土石方和排水涵管工程，但沒有做鋪筑水泥路面工程。1992年10月1日至12月31日完成路基土方工程，1993年9月30日完成水泥混凝土路面工程。同年7月25日領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，工商部門核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍中有道路工程施工項(xiàng)目，但我們的資質(zhì)級(jí)別不夠。法院判決：支付全部工程款，包括利潤(rùn)和稅金。中標(biāo)無效，導(dǎo)致合同無效。 之后，濟(jì)慈教育集團(tuán)以施工合同無效為由，要求從拖欠的工程款中扣除建功集團(tuán)應(yīng)得的利潤(rùn)，雙方未能協(xié)商達(dá)成一致，建功集團(tuán)遂向法院提起訴訟。2002年4月15日，市建設(shè)局發(fā)出市建設(shè)(2002 ) 43號(hào)文件，認(rèn)為在濟(jì)慈教育集團(tuán)的教育樓等工程項(xiàng)目招投標(biāo)過程中，沒有發(fā)放招標(biāo)文件，沒有接收投標(biāo)文件，沒有成立評(píng)標(biāo)委員會(huì)，沒有開標(biāo)及評(píng)標(biāo)，整個(gè)招標(biāo)過程缺少必要的法定程序，宣布濟(jì)慈中學(xué)教育綜合樓等工程項(xiàng)目施工招投標(biāo)結(jié)果無效。2001年9月6日，濟(jì)慈教育集團(tuán)以保證正常的教學(xué)秩序及在校師生的安全為由，通知建功集團(tuán):要求在9月14日前完成對(duì)遺留工作的掃尾工作及存在嚴(yán)重缺陷的修補(bǔ)工作，并撤離全部施工人員，到期末完工的工作由濟(jì)慈教育集團(tuán)統(tǒng)一調(diào)度處理。2001年2月10日，雙方通過招投標(biāo)又簽訂建筑施工合同?！痉ㄔ号袥Q支付工程款，不扣除任何費(fèi)用】。作為施工企業(yè)，以后投標(biāo)時(shí)要注意收集地方的、行業(yè)的強(qiáng)制性規(guī)定。如果因?yàn)轫?xiàng)目不合法，結(jié)算、優(yōu)先受償權(quán)都要受影響?！緹o效合同風(fēng)險(xiǎn)提示】有兩個(gè)問題：第一是施工企業(yè)要關(guān)注項(xiàng)目的合法性，保證合同有效。也是可以申納稅的，國有資產(chǎn)流失。【我本人比較贊成第一種方式，只要質(zhì)量合格，無效合同做有效處理，不扣除任何費(fèi)用，符合資質(zhì)制度的目的，是最好操作的方式】，對(duì)其他方式有幾點(diǎn)質(zhì)疑： 扣除費(fèi)用的歸屬：扣除的利潤(rùn)、稅金、管理費(fèi)留給了發(fā)包人，這是不公平的。9）無效合同結(jié)算協(xié)議書的效力。8）未完工程的結(jié)算：總價(jià)合同與單價(jià)合同。7）以上幾種方式的組合?！緭?jù)實(shí)結(jié)算對(duì)承包方的最大好處是漏項(xiàng)、偏差、錯(cuò)算都能找回來】6）個(gè)別法院認(rèn)為只要是無效的合同，都可以據(jù)實(shí)結(jié)算?！舅袩o效情形】 2）按照約定結(jié)算，扣除部分費(fèi)用，如管理費(fèi)或者部分管理費(fèi)；【沒有資質(zhì)或者資質(zhì)不夠的無效合同】 3）按照約定結(jié)算，沒收已經(jīng)取得的利潤(rùn)和其它非法所得； 【只限非法經(jīng)營或者轉(zhuǎn)包】 4）按照約定結(jié)算，扣除管理費(fèi)、利潤(rùn)和稅金，但不沒收； 【一般是對(duì)沒有資質(zhì)的包工頭】 5）據(jù)實(shí)結(jié)算。 根據(jù)我的實(shí)踐總結(jié)，【參照】具體主要是以下情形：1）按照約定結(jié)算，不扣除任何費(fèi)用；直接費(fèi)、間接費(fèi)、利潤(rùn)和稅金都支持；上海、北京法院堅(jiān)持不扣任何費(fèi)用原則。實(shí)務(wù)中，參照，只作限制性解釋，只限計(jì)價(jià)條款：定價(jià)、調(diào)價(jià)、結(jié)算條款，不參照其它?！颈景干婕爸饕獑栴}】無效合同如何結(jié)算？ 最高院原則：質(zhì)量合格，參照結(jié)算?！韭蓭熃庾x】這是一個(gè)因無資質(zhì)【合同無效的案例】，應(yīng)該是包工包料的工程。工程竣工驗(yàn)收合格后，孫某多次向新成公司索要工程款，新成公司均未予理會(huì)，造成孫某80余萬元工程款無法收回。施工過程中，新成公司向?qū)O某支付了管井施工費(fèi)用，對(duì)于降水費(fèi)用，新成公司存在多次拖欠現(xiàn)象。截至2006年2月9日降水工程完工，共計(jì)降水施工1050天。協(xié)議簽訂當(dāng)日，孫某組織施工人員進(jìn)人現(xiàn)場(chǎng)，進(jìn)行降水工作。在所有管井打設(shè)完畢后，發(fā)包人一次性支付乙方管井施工費(fèi)用。請(qǐng)看課件：，如何結(jié)算？ 【典型判例1】2003年4月8日，新成公司與孫某個(gè)人簽訂《降水協(xié)議》，約定由孫某為高德廣場(chǎng)承擔(dān)降水工程?？赡軓膯蝹€(gè)的案例來看，都不是很復(fù)雜，但是涉及到招投標(biāo)、合同簽訂、履行、解除、違約、索賠、簽證、價(jià)格調(diào)整、結(jié)算等各個(gè)階段的法律問題，每一類問題都會(huì)涉及企業(yè)的重大利益。我個(gè)人在建筑領(lǐng)域做了近20年，親自處理過造價(jià)糾紛；質(zhì)量糾紛；工期糾紛，以及其它跟工程項(xiàng)目有關(guān)的各種糾紛，包括仲裁、訴訟和非訴訟。到《指南》的正式發(fā)布，估計(jì)要用一年的時(shí)間。借這個(gè)機(jī)會(huì)為【我們這兩個(gè)機(jī)構(gòu)】和【我們做的這些事兒】做個(gè)廣告。這位是趙亞光律師，是我的合作伙伴，也是一位很優(yōu)秀的律師。房子賣不出去，優(yōu)先受償權(quán)沒法實(shí)現(xiàn)，大部分都是墊資施工的，施工企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)在不斷擴(kuò)大。一個(gè)小區(qū)20幾棟樓，到了晚上，一棟樓不會(huì)超過三盞燈，不同程度的爛尾樓隨處可見。在北京順義建筑協(xié)會(huì)組織的《建設(shè)工程結(jié)算糾紛法律實(shí)務(wù)》講座稿謝謝各位！前幾天，剛從鄂爾多斯回來，幫助顧問單位追要工程款。去之前，我以為那個(gè)地方到處是牛羊，去了才知道，原來到處是樓房。開發(fā)商說要錢實(shí)在沒有，我因?yàn)榉欠Y正在取保候?qū)忞A段，要房子的話，可以把整個(gè)小區(qū)給你，但是你把差價(jià)給我。我本人來自北京大成律師事務(wù)所。我們兩個(gè)都是【北京律協(xié)】【建設(shè)工程法律專業(yè)委員會(huì)】的委員，最近我們這個(gè)專業(yè)委員會(huì)正在跟【北京市建筑業(yè)協(xié)會(huì)】合作起草《施工企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范指南》，目前已經(jīng)進(jìn)入調(diào)研階段。這個(gè)《指南》的框架是從業(yè)務(wù)承接、施工合同的簽訂、業(yè)務(wù)分包、施工階段、竣工驗(yàn)收、結(jié)算階段、糾紛處理等【不同階段】可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)進(jìn)行識(shí)別，然后有針對(duì)性的采取相應(yīng)的防范措施。在座的各位有什么好的建議也可以告訴我。今天我想用70個(gè)實(shí)務(wù)案例來進(jìn)行講解交流。這些簡(jiǎn)單的問題深入到企業(yè)管理的各個(gè)環(huán)節(jié)，構(gòu)成我們企業(yè)管理的基礎(chǔ)，和企業(yè)的盈虧有直接關(guān)系。降水工期以工程進(jìn)度需要按實(shí)計(jì)取，打井費(fèi)用=合計(jì)打井米數(shù)x 130元/米，降水費(fèi)用=實(shí)際降水天數(shù)x 25元/天x打井?dāng)?shù)，工程造價(jià)為兩項(xiàng)費(fèi)用之和。對(duì)于降水費(fèi)用，發(fā)包人按照實(shí)際降水天數(shù)，每月支付一次。施工中共計(jì)打井37眼，每井深度10米，依約進(jìn)行24小時(shí)不間斷降水。高德廣場(chǎng)已于2005年3月18日驗(yàn)收合格。經(jīng)孫某索要后，新成公司陸續(xù)支付降水費(fèi)用215000元，遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于其應(yīng)實(shí)際支付的費(fèi)用。孫某遂提起訴訟，請(qǐng)求法院判令新成公司支付其拖欠的工程款及相應(yīng)利息，新成公司則主張孫某不具備施工資質(zhì)，施工合同無效。沒有資質(zhì)而無效是最高法院以《司法解釋》認(rèn)定的施工合同最典型五種無效合同之一；五種典型情形包括：【資質(zhì)、掛靠、轉(zhuǎn)包和違法分包、應(yīng)當(dāng)招標(biāo)而沒有招標(biāo)】；另外還有兩種情形，【沒有規(guī)劃手續(xù)、低于成本價(jià)中標(biāo)無效】而簽訂的施工合同通常也被認(rèn)定為無效。如何參照？沒有說明。對(duì)雙方約定的計(jì)價(jià)方式和計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)：如定額計(jì)價(jià)、清單計(jì)價(jià)、市場(chǎng)價(jià)、估算價(jià)，只能按照，不能改變，除非雙方約定不明，可以按照《司法解釋》第12條的規(guī)定確定計(jì)價(jià)方式。北京高院有明確的指導(dǎo)意見。主要是針對(duì)總價(jià)合同，包而不死的。這不是主流觀點(diǎn)，離《司法解釋》和雙方約定的方式比較遠(yuǎn)。這都是法官的自由裁量權(quán)。總價(jià)：按比例，考慮中標(biāo)下浮率；單價(jià)：工程量據(jù)實(shí)結(jié)算，單價(jià)有下浮率的話，也要算進(jìn)去。有效的，因?yàn)榉咸幚頍o效合同的原則，折價(jià)補(bǔ)償。 稅金：稅金屬于國家，應(yīng)該申報(bào)納稅。 利潤(rùn)數(shù)額如何確定？根據(jù)計(jì)價(jià)方式：定額計(jì)價(jià)、清單計(jì)價(jià)好算，但是其它計(jì)價(jià)方式呢，比如估算價(jià)？可能還要作利潤(rùn)鑒定。我們國家從法律角度約束一個(gè)工程項(xiàng)目是從《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》開始的，一個(gè)項(xiàng)目如果不符合城鄉(xiāng)規(guī)劃，就沒有合法身份。第二個(gè)問題，判斷一個(gè)項(xiàng)目是不是強(qiáng)制性招標(biāo)的，依據(jù)的是《招投標(biāo)法》及《條例》，還有國家發(fā)展計(jì)劃委員會(huì)《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》，《司法解釋二》規(guī)定，地方有強(qiáng)制性規(guī)定的，必須依照。我們現(xiàn)在看看這個(gè)【典型案例1】怎么結(jié)算？ 孫某無資質(zhì)，合同當(dāng)無效，但工程質(zhì)量合格。？ 【典型判例2】 2000年12月29日，濟(jì)慈教育集團(tuán)與建功集團(tuán)簽訂建設(shè)工程承包合同，約定濟(jì)慈教育集團(tuán)將濟(jì)慈中學(xué)一標(biāo)段的全部土建工程和水、電、衛(wèi)安裝工程發(fā)包給建功集團(tuán)施工，暫定造價(jià)1650萬元。合同簽訂后，建功集團(tuán)進(jìn)場(chǎng)施工。 施工期間，濟(jì)慈教育集團(tuán)先后共支付建功集團(tuán)工程款9692285元。工程大部分已投人使用后，濟(jì)慈教育集團(tuán)一直拖欠部分工程款未支付?！韭蓭熃庾x】這也是一個(gè)無效的案例，五種典型情形之一，《施工合同司法解釋》規(guī)定的五種典型情形之一。但是施工方施工具備資質(zhì)，只是違反了訂立合同的程序，不屬于非法經(jīng)營，同時(shí)具備納稅主體資格，不應(yīng)扣除任何費(fèi)用，全額支持。？ 【典型判例3】 1992年7月11日，松高建工成立。 1992年10月，某開發(fā)區(qū)與松高建工簽訂((市政道路施工合同》，約定由松高建工承建開發(fā)區(qū)內(nèi)梅嶺路21公里和雙港大道26公里的道路工程，包括路基土石方、排水涵管、鋪筑水泥混凝土路面等。合同還對(duì)工程費(fèi)用支付和獎(jiǎng)懲等作了規(guī)定。 1992年12月至1993年2月。 在施工期間，松高建工也沒有升級(jí)施工資質(zhì)證書。開發(fā)區(qū)提起反訴，要求松高建工承擔(dān)逾期完工而造成的54萬元的經(jīng)濟(jì)損失。存在一定范圍內(nèi)的非法經(jīng)營，可以沒收部分利潤(rùn)。承包人無需賠償預(yù)期竣工損失，發(fā)包人也無需支付欠款利息。合同訂立后，建筑公司將宿舍樓的施工任務(wù)包給了達(dá)城鄉(xiāng)工程隊(duì)，院方施工現(xiàn)場(chǎng)的代表發(fā)現(xiàn)后并未加阻止。院方要求建筑公司返工，并賠償損失。而這個(gè)鄉(xiāng)工程隊(duì)是幾個(gè)農(nóng)民臨時(shí)拼揍起來的，一無資金，二元技術(shù)人員，更沒有施工資格證書，沒有承包工程的資格，且已解散?！韭蓭熃獯稹哭D(zhuǎn)包合同無效，也是七種典型合同之一。按約定結(jié)算，可以沒收管理費(fèi)和利潤(rùn)。 本案是存在質(zhì)量不合格問題，結(jié)算的前提是質(zhì)量合格。否則，不具備結(jié)算條件。施工隊(duì)沒有資質(zhì)，沒收施工隊(duì)已經(jīng)取得的利潤(rùn)，沒收建筑公司已經(jīng)收取的轉(zhuǎn)包費(fèi)用。合同簽訂后原告組織人員施工建設(shè)，2007年12月1日該工程通過319國道井永段工程指揮部的竣工驗(yàn)收，經(jīng)鑒定該工程質(zhì)量等級(jí)為優(yōu)良。在多次催付未果后原告【王冬秀】將被告【現(xiàn)代路橋公司】訴至法院要求被告支付剩余工程款及其利息。雖建設(shè)工程施工合同無效，但是該工程已經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，原告要求被告支付剩余工程款的請(qǐng)求符合相關(guān)法律和司法解釋的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)予以支持?！韭蓭熃獯稹窟`法分包導(dǎo)致合同無效。低于成本價(jià)中標(biāo)，合同的效力？ 【典型判例6】 2005年11月，武昌一所高校為建設(shè)學(xué)生公寓對(duì)外進(jìn)行招標(biāo)，并規(guī)定：若投標(biāo)人的投標(biāo)報(bào)價(jià)高于“攔標(biāo)價(jià)”的，為廢標(biāo)。2005年8月，該工程竣工交付，但建筑公司申報(bào)結(jié)算價(jià)遠(yuǎn)高于中標(biāo)價(jià)，雙方因此產(chǎn)生爭(zhēng)議，建筑公司向洪山區(qū)法院提出訴訟，以校方行為違反《招標(biāo)投標(biāo)法》為由，請(qǐng)求判決雙方簽訂的施工合同無效并據(jù)實(shí)結(jié)算工程款。校方不服一審判決，上訴至市中級(jí)人民法院。某建筑公司不服市中院的判決，向省高級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?。【律師解答】低于成本價(jià)中標(biāo)無效，法律有明確規(guī)定，但是低于成本價(jià)合同是否有效，實(shí)務(wù)中有爭(zhēng)議。法院判決：一審認(rèn)定無效，二審認(rèn)定有效，再審認(rèn)定有效。這是2005年的判決。觀點(diǎn)出自《2011年最高院民事審判會(huì)議紀(jì)要》。不是為了干涉價(jià)格。 該案是總價(jià)合同，總價(jià)合同是在一定工程范圍內(nèi)包死的，在包死的范圍內(nèi)總價(jià)不變?？梢灾苯訁⒄战Y(jié)算，無需據(jù)實(shí)結(jié)算。1997年1月至3月，秀明房產(chǎn)分三次支付預(yù)付款2300萬元，工程款付至70%時(shí)停止付款，尾款于完工后三個(gè)月內(nèi)付清。合同簽訂后，展鑫建筑進(jìn)場(chǎng)施工。1997年7月2日，秀明公司向晨鑫建筑出具了《關(guān)于前期工程造價(jià)的確認(rèn)書》，確認(rèn)晨鑫建筑已墊資310萬元。10月14日，秀明房產(chǎn)付款600萬元。1997年12月18日，建設(shè)局頒發(fā)了《臨時(shí)施工通知》。雙方就已完工程款結(jié)算問題產(chǎn)生爭(zhēng)議，協(xié)商未果后，秀明房產(chǎn)向法院提起訴訟，要求確認(rèn)合同無效，由晨鑫建筑返還工程款600萬元及相應(yīng)利息?！咀罡咴?000年判決】【律師解答】《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》規(guī)定，不管是劃撥土地項(xiàng)目還是出讓土地項(xiàng)目，都必須取得用地規(guī)劃許可證和工程規(guī)劃許可證。但是施工合同是否有效，并沒有明確規(guī)定。 《施工合同司法解釋》征求意見稿有，沒通過；這次《司法解釋二》又列進(jìn)來。如果能填寫規(guī)劃手續(xù)會(huì)跟好，因?yàn)橛辛肆㈨?xiàng)批文項(xiàng)目不一定是合法的，我們國家從法律角度規(guī)范一個(gè)項(xiàng)目是從《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》開始的。 【程序和訴訟請(qǐng)求】這個(gè)案件，業(yè)主起訴了施工方，要求返還已支付的600萬工程款，施工方反訴要求支付已完部分的工程款。因?yàn)榧词篃o效，也應(yīng)支付工程款，即使質(zhì)量有問題，也只是扣除部分工程款?！咀罡咴赫J(rèn)定并判決】：合同無效，開發(fā)商與建筑企業(yè)按照7:3比例承擔(dān)履行無效合同所造成的損失?！端痉ń忉尪氛髑笠庖姼澹簩?duì)無效合同的工期和質(zhì)量保修責(zé)任，規(guī)定