【正文】 ，適用 1952年制定的「 企業(yè) 組織 法」；兩 千人 以上者 ，則 適用 1976 年 制定的 「職 工參 與決 定法 」（ Mitbestimmungsgesetz， MitbestG）。 1937 年的「股份法」更與國民勞動秩序法有所關(guān)連，規(guī)定董事必須本其自己的責任，依營業(yè)與職工福址，及國民與國家共同利益的要求，來指揮公司。尤其是設(shè)有監(jiān)事會的企業(yè)，應(yīng)指派一人或二人以上經(jīng)營協(xié)議會的委員，擔任監(jiān)事會的監(jiān)事。 職工參與制導致股份有限公司治理機構(gòu)的變革，從二十世紀初開始，基于企業(yè)民主化與社會化的要求，勞工階級自覺與勞工地位提升，使得社會必須重新定位勞工在企業(yè)的角色，故公司治理與經(jīng)營階層采用職工共同參與制，使受雇者得參與公司經(jīng)營監(jiān)督之層面。 1919年德國威瑪憲法第 165條規(guī)定： 「工人和職員有要平等的與企業(yè)家共同決定工資和勞動條件」，「工人和職員在職工委員會，按地區(qū)劃分的區(qū)職工委員會以及在國家職工委員會中應(yīng)擁有法定代表，并通過他們來了解自身的社會經(jīng)濟利益。監(jiān)事會不僅行使監(jiān)督權(quán)，還有董事任免權(quán)、董事報酬決策權(quán)、及重大業(yè)務(wù)批準權(quán)等，因擁有極大的權(quán)力，恐其「絕對的權(quán)力帶來絕對的濫權(quán)與腐敗」，故其職權(quán)僅限于監(jiān)察公司業(yè)務(wù)，而不得參與執(zhí)行公司業(yè)務(wù)，即不得將具體的經(jīng)營行為委任給監(jiān)事會，在制度上嚴格區(qū)分經(jīng)營機關(guān)和監(jiān)察機關(guān)，使監(jiān)事會具有監(jiān)察機關(guān)的職能更為明確化 [12].監(jiān)事會的成員由股東代表（資方監(jiān)事）和員工代表（勞方監(jiān)事）各占半，主要職責是監(jiān)督董事會 的經(jīng)營業(yè)務(wù)，向董事會提供咨詢等，監(jiān)事會不僅對董事會的業(yè)務(wù)活動有廣泛的審核、監(jiān)督和了解權(quán)力，而且有權(quán)審核或委托職業(yè)機構(gòu)審核公司的帳簿，核實公司資產(chǎn)，并在必要時召集股東會；監(jiān)事會的職能相當于美、日公司的董事會的職能 [13]，故有學者稱德國公司監(jiān)事會是公司最高經(jīng)營機構(gòu) [14]. （三）董事會：德國股份法第 76條規(guī)定：「董事會（ Vorstand）本身負責領(lǐng)導公司。 （二）監(jiān)事會：監(jiān)事會（ Aufsichtsrat）是公司的控制主體，負責任 命董事會的董事成員，監(jiān)督董事會的經(jīng)營業(yè)務(wù)，向董事會提供咨詢，但不履行具體的職能。但限制股東表決權(quán)亦同時導致大對公司企業(yè)的影響力增強，因為大作為大量分散小額股票的「保管」，代為行使股東表決權(quán)并不受到限制的影響，故限制股東表決權(quán)的主要結(jié)果是大大增強董事會的經(jīng)營自主權(quán)，而消減股東會的權(quán)力 [11].為保護股東權(quán)益不被剝奪與侵害，特別賦予股東訴訟權(quán)，即包括「撤銷股東會決議訴訟」和「股東代表訴訟」，前者即制衡「控制股東」為追求自己或第三人之私利，在股東會通過不公平內(nèi)容的決議，侵害公司或少數(shù)股東利益，公司或股東得提起訴訟，請求撤銷該決議的權(quán)利。故與其它國家的公司治理制度比較，德國監(jiān)事會與董事會之間的關(guān)系微妙復雜而頗具特色 [9]. （一）股東會：股東會是公司的權(quán)力機關(guān)，股東會的職權(quán)限于：任命監(jiān)事會成員（監(jiān)事）；批準年度預決算報告和董事會工作報告；決定結(jié)算盈余使用和股息分配；減免監(jiān)事會成員（監(jiān)事）和董事會成員（董事）的責任；任命結(jié)算審計員；修改章程；決定籌集資本及削減資本的措施；決定發(fā)行公司債券；決定公司合并與分立及公司組織的變更；任命審查公 司設(shè)立和業(yè)務(wù)經(jīng)營過程的審計員；決定解散公司等。德國公司治理是建立在「共同決定制」的原則基礎(chǔ)上，以監(jiān)督職能為中心構(gòu)建委員會，由「股東代表」和「職工代表」共同組成第一層委員會 —— 監(jiān)事會，負責監(jiān)督，包括制定公司政策，擬定執(zhí)行目標，監(jiān)控執(zhí)行過程，評價執(zhí)行結(jié)果，提名決定第二層委員會 —— 董事會，負責執(zhí)行 [7].建立監(jiān)事會和董事會的「雙層委員會」制度，其主要目的是強化股東對經(jīng)營者的控制與監(jiān)督 [8].從德國股份法（ Aktiengesetz， AktG）關(guān)于監(jiān)事會和董事會的規(guī)定可知，監(jiān)事會是公司最主要的監(jiān)督機關(guān)，負責對董事會及董事執(zhí)行公司業(yè)務(wù)的持續(xù)監(jiān)督。德國的、經(jīng)濟和 文化土壤深深地培育出德國式的公司治理機構(gòu)，由于社會各派力量的斗爭與妥協(xié)，為舒緩解決勞資關(guān)系緊張局面，強化職工參與公司意識，改善企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營情況，以及使企業(yè)接受多方位監(jiān)督，而形成一種良性制衡機制的公司治理機構(gòu)。德國模式建立在主導的金融體制之上，不依賴資本市場和外部投資者，以為主的金融機構(gòu)在公司治理結(jié)構(gòu)中發(fā)揮重要作用，不但提供融資，而且控制公司的監(jiān)事會，憑借內(nèi)部信息優(yōu)勢，發(fā)揮實際的控制作用；美國模式建立在資本市場主導的金融體制上， 投資者「用腳投票」和隨時可能出現(xiàn)的「敵意收購」是公司企業(yè)主要的控制機制，使得公司經(jīng)營者需要隨時保持警惕 [1]. 德國公司內(nèi)部監(jiān)控模式主要優(yōu)點是：由和大股東對公司直接監(jiān)控，使失誤可以不改變股東所有權(quán)而在公司內(nèi)部組織加以糾正，不僅避免惡性并購所造成的資源浪費，亦減少股東搭便車的問題，而且有利于公司產(chǎn)品創(chuàng)新與長遠發(fā)展，各個關(guān)系主體的利益較能得到較好協(xié)調(diào)。德國公司監(jiān)督制度之研究 壹、前言 由于歷史、經(jīng)濟、與文化等諸因素的差異，歐美國家公司企業(yè)在長達數(shù)百年的發(fā)展過程中，形成兩種特征鮮明、差異顯著的公司治理模式，即以德國為代表的「內(nèi)部監(jiān)控」模式和以美國為代表的「外部監(jiān)控」模式。有關(guān)這兩種模式的優(yōu)劣比較，理論與實務(wù)爭論不休探討不已。其弊端則為：資本市場不發(fā)達，可能造成企業(yè)外部籌資的不利和并購活動中企業(yè)價值的低估；缺乏活躍的公司控制權(quán)市場，某些不易通過直接監(jiān)督加以糾正的失誤往往會長期存在；容 易在企業(yè)內(nèi)部出現(xiàn)狼狽為奸的現(xiàn)象；利益各方的協(xié)商具有很高的交易成本，導致決策效率的降低等等 [2]. 德國公司組織制度比較典型地體現(xiàn)「分權(quán)原則」，即反映孟德斯鳩所倡上立法、行政、司法的三權(quán)分立原則，將公司的決策、執(zhí)行、監(jiān)督三種權(quán)力分開，設(shè)置股東會、董事會、監(jiān)事會，分別作為公司的意思機關(guān)、執(zhí)行機關(guān)和監(jiān)督機關(guān) [3]，彼此權(quán)責分明，相互制衡的「三會」制度 [4]，分別代表行使所有權(quán)、經(jīng)營權(quán)、和監(jiān)督權(quán)，三權(quán)嚴格分工均衡配置，和適當突出經(jīng)營權(quán)與監(jiān)控權(quán)的結(jié)構(gòu)，有利于各權(quán)發(fā)揮其獨立作用，形成有效的相互制約機制。 貳、德國公司治理之特色 一、雙層委員會制之監(jiān)督 德國股份公司法是采用「雙層委員會制」，又稱「二元委員會制」、「復線型制度」 [5]，即監(jiān)事會與董事會上下隸屬的雙層結(jié)構(gòu)，其源于荷蘭的東印度公司 [6]，公司機關(guān)由股東會、監(jiān)事會、董事會組成，三者為上下級關(guān)系，即股東會之下設(shè)監(jiān)事會，監(jiān)事會之下設(shè)董事會，監(jiān) 事會向股東會負責并報告工作，董事會向監(jiān)事會負責并匯報工作。董事會是公司最重要的行政機關(guān)，負責公司政策的擬定及公司業(yè)務(wù)的執(zhí)行。故股東會僅僅是實行「股東民主」的場所，其職權(quán)只局限于和公司章程規(guī)定的任務(wù) [10].由于股東會的權(quán)力不斷在削減，例如公司可發(fā)行無表決權(quán)的優(yōu)先股票，或在公司章程規(guī)定限制一名股東的表決權(quán)上限，限制表決權(quán)的理由是為避免大股東對公司經(jīng)營權(quán)過份干預，保證董事會的自主經(jīng)營權(quán)。后者是指違法行為人（控制股東、董事、監(jiān)事等）因其違法行為給公司造成損失，而公司怠于向該違法行為人請求損害賠償時，公司股東有權(quán)代表其它股東，代替公司提起訴訟，請求違法行為人賠償公司損失。故監(jiān)事會是公司監(jiān)督機關(guān)，亦是董事會的領(lǐng)導機關(guān)?！构实聡菍嵭卸聲行闹髁x，公司經(jīng)營權(quán)完全歸董事會，董事會為公司經(jīng)營決策機關(guān)、業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)、及公司代表機關(guān)，董事會的業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)與代表權(quán)當然可授權(quán)給董事 及其代理人行使 [15].董事會是公司法人代表，自主領(lǐng)導公司和經(jīng)營業(yè)務(wù)，負責公司戰(zhàn)略性的決策與日常營運的執(zhí)行，嚴格區(qū)分董事會和監(jiān)事會的權(quán)限，嚴令禁止監(jiān)事會參與公司的，因此負責執(zhí)行的董事會在決策上有一定的自由度，正常情況下不承受來自股東會的直接壓力，亦不接受股東的指示約束，但當他們表現(xiàn)欠佳時會被監(jiān)事會撤換 [16].董事會執(zhí)行監(jiān)事會決議、負責公司日常運作的執(zhí)行機構(gòu)，董事的任免、報酬都由監(jiān)事會決定，董事會向監(jiān)事會負責，有義務(wù)向監(jiān)事會報告公司的重大經(jīng)營方針及公司績效，由此可見，德國公司的「董事會」的地位相當于美、日公 司中的經(jīng)理階層或部門，而不能視同美、日公司的「董事會」[17]. 二、職工參與制之監(jiān)督 德國公司法顯著特點之一是規(guī)定「職工參與制」 [18]，即監(jiān)事會成員（監(jiān)事）三分之一或半數(shù)從職工選舉產(chǎn)生，亦即職工參加公司經(jīng)營的參與制 [19]，職工參與制思想在德國 200年前就被早期的社會主義者提出，在 1848年法蘭克福國民會議討論「營業(yè)法」時，就有少數(shù)人提出在企業(yè)層次應(yīng)建立「職工委員會」，作為參與決定的機構(gòu)，1891年重新修訂「營業(yè)法法律上承認職工委員會，從而認可職工參與決定制度。」在威瑪憲法中奠定職工參與企業(yè)決定的思想，延續(xù)迄今。1920 年頒布「經(jīng)營協(xié)定會法」（ Retriebsrategesetz），體現(xiàn)「職工就是企業(yè)的理論」，從而改變傳統(tǒng)德國法中的「企業(yè)主就是企業(yè)和有產(chǎn)者對公司絕對支配的思想」，依據(jù)經(jīng)營協(xié)議會法之規(guī)定，為維護雇主與職工共同經(jīng)濟利益，以及達成公司經(jīng)營的目的，如有二十個以上職工的公司，應(yīng)設(shè)置經(jīng)營協(xié)議會，職工即得藉此經(jīng)營協(xié)定會參與勞動、生產(chǎn)、財務(wù)的經(jīng)營及。 1934年制定的「國民勞動秩序法」（ Gesetz zur Ordnung Nationalen Arbeit）取代「經(jīng)營協(xié)議會法」。 1945年二次大戰(zhàn)后，西德要求恢復經(jīng)營協(xié)議會法的呼聲日益高漲，因此各邦陸續(xù)以制度該法外， 1952年的「企業(yè)組織法」（ Betriebsverfassungs Gesetz），更將職工的參與決定權(quán)一般化，擴及到煤炭鋼鐵等以外的產(chǎn)業(yè)，亦即煤炭鋼鐵業(yè)以外的股份有限公司、股份兩合公司以及員工超過五百人以上的有限公司，其監(jiān)事會的三分之一，必須是職工代表 [20]. 職工得參與企業(yè)之經(jīng)營 與監(jiān)督，是德國公司治理制度之一大特色。而煤礦及鋼鐵產(chǎn)業(yè)，即適用于 1951年制定的「煤鋼企業(yè)參與決定法」，及 1956年所制定的「煤鋼企業(yè)參與決定法之補充法」，規(guī)定煤炭鋼鐵等企業(yè)，其員工就監(jiān)事會與董事會，具有共同決定權(quán) [21]. 德國職工參與制的主要優(yōu)點：第一、職工與公司形成利益與共、休戚相關(guān)的事業(yè)共同體，減少勞資雙方的磨 擦與對立，職工享有選舉權(quán)和被選舉權(quán)以及對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營狀況的知情權(quán)和質(zhì)詢權(quán)，監(jiān)督維護職工利益法規(guī)的執(zhí)行情況。第四、有利于階層部門持續(xù)穩(wěn)定生存，因為職工在監(jiān)事會中占有席位，一旦公司受到接管，接管者仍得與這些職工代表交涉，職工有可能抵制接管