【正文】 一——大股東侵占小股東的利益；委托代理關(guān)系容易產(chǎn)生公司治理另一頑癥——內(nèi)部人控制現(xiàn)象（由于信息的不對(duì)稱和缺乏對(duì)經(jīng)營(yíng)者的監(jiān)督，經(jīng)營(yíng)者利用代理的控制權(quán)侵占股東利益的現(xiàn)象）。前文論及現(xiàn)代公司出現(xiàn)的產(chǎn)權(quán)制度和治權(quán)制度兩次分離，即公司出資人擁有的股權(quán)和法人所有權(quán)的分離，抽象的公司法人所有權(quán)與具體的經(jīng)理人經(jīng)營(yíng)權(quán)分離是公司治理問題產(chǎn)生的最主要原因。實(shí)際上債務(wù)逾期下債權(quán)人申請(qǐng)公司破產(chǎn)，債權(quán)人將掌管公司，其典型案例有上市公司中績(jī)差公司的重組、破產(chǎn)中的和解整頓；至于公司治理與資本的關(guān)系，我將在下文中詳細(xì)闡述。 把握公司治理的概念不應(yīng)忽視人力資本、資本市場(chǎng)、債權(quán)人等因素對(duì)公司治理的影響。公司治理是在維持公司所有參與者利益基本平衡或不失衡的前提下，追求股東利益最大化。筆者認(rèn)為，要深入研究這一概念，還應(yīng)在上述框架下結(jié)合現(xiàn)代公司在新經(jīng)濟(jì)環(huán)境下特點(diǎn)，把握其本質(zhì)。中國(guó)證監(jiān)會(huì)的童道馳先生認(rèn)為，狹義的公司治理主要是指公司的股東、董事及經(jīng)理層之間的關(guān)系，廣義的公司治理還包括與利益者（如員工、客戶、供應(yīng)商、債權(quán)人和社會(huì)公眾等）之間的關(guān)系，及有關(guān)法律、法規(guī)和上市規(guī)則等。 （二）公司治理 公司治理是依據(jù)英文Corporate Governance 翻譯過來(lái)的概念，對(duì)其有多種理解，并且是一個(gè)變化發(fā)展的概念。公司的存在是為了減少費(fèi)用，給公司所有的參與者提供利益。交易所交易的主要是規(guī)范公司的股權(quán)、公司債券及其金融衍生品等，上市公司的業(yè)績(jī)直接影響著資本市場(chǎng)走勢(shì)。正是在兩次兩權(quán)分離的基礎(chǔ)上，才引發(fā)了保護(hù)中小股東權(quán)益和制約內(nèi)部人控制的公司治理問題（劉紀(jì)鵬）。各類經(jīng)濟(jì)主體的活動(dòng)、各種經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系、各種經(jīng)濟(jì)關(guān)系鏈條的銜接、各投資人的權(quán)利與義務(wù)等都是靠數(shù)量眾多、各式各樣的契約維系的，公司是非人力資本、人力資本等締結(jié)的合約，公司體現(xiàn)的是現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的法治精神。公司已不僅僅是股東的公司，而是參與各方利益平衡的結(jié)合體。 公司是多種利益主體交織和平衡的結(jié)合體。 公司是各類生產(chǎn)要素的聚合體。這樣的鏈條大體包括股東與董事會(huì)的信任委托關(guān)系、董事會(huì)與經(jīng)理的委托代理關(guān)系、經(jīng)理與員工的聘用關(guān)系、債權(quán)人與公司的信用關(guān)系、公司與監(jiān)管者（證券、工商、稅務(wù)等）的依法誠(chéng)信關(guān)系。但要把握現(xiàn)代公司的精神，還需進(jìn)一步分析其實(shí)質(zhì)。本文還分析了中國(guó)上市公司治理的十大問題，設(shè)計(jì)了為改善和提升公司治理水平公司治理權(quán)的制衡機(jī)制、激勵(lì)機(jī)制、決策機(jī)制、強(qiáng)制信息披露制度及公司治理的考評(píng)體系；提出了發(fā)揮資本市場(chǎng)對(duì)上市公司治理的作用建議。 本文認(rèn)為，公司的存在是為了給各公司的參與者提供利益(或減少交易費(fèi)用，提高效率)的；公司治理是在維持公司所有參與者利益基本平衡或不失衡的前提下，追求股東利益最大化，是為公司的參與者獲取各自利益而進(jìn)行的一系列法律法規(guī)、財(cái)務(wù)和制度安排，并為保障利益的平衡，而進(jìn)行權(quán)力制衡的安排；公司主要依靠?jī)煞N基本關(guān)系維持運(yùn)轉(zhuǎn)，即股東與董事會(huì)的信任托管關(guān)系，董事會(huì)與經(jīng)理班子的委托代理關(guān)系。中國(guó)上市公司治理問題分析 摘要: 現(xiàn)代公司是現(xiàn)代文明在社會(huì)經(jīng)濟(jì)微觀層次的集中體現(xiàn)，是現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的細(xì)胞，是資本市場(chǎng)的基石。良好的公司治理是現(xiàn)代公司文化在治權(quán)方面的客觀要求，而目前中國(guó)的上市公司治理仍存在不少問題，本文運(yùn)用公司治理的基本理論和原則，通過一定的歸納分析了中國(guó)上市公司存在的主要問題，并在學(xué)習(xí)、借鑒成熟市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家公司治理經(jīng)驗(yàn)與教訓(xùn)的基礎(chǔ)上，提出了改善和提升公司治理水平的辦法和途徑。信任托管關(guān)系容易產(chǎn)生公司治理頑癥之一——大股東侵占小股東的利益，委托代理關(guān)系容易產(chǎn)生公司治理另一頑癥——內(nèi)部人控制現(xiàn)象。 一、現(xiàn)代公司及公司治理概述 （一）現(xiàn)代公司的精神實(shí)質(zhì) 一般地，公司是指隨著商品經(jīng)濟(jì)和社會(huì)化大生產(chǎn)的發(fā)展而形成的一種典型的企業(yè)財(cái)產(chǎn)制度，是依據(jù)法律法規(guī)和公司章程等，通過發(fā)行股票把分散的資金集中起來(lái)的企業(yè)組織形式，是依法享有獨(dú)立的民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)、負(fù)有民事責(zé)任、獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的法人。 公司是由市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)關(guān)系鏈條構(gòu)成的多角化經(jīng)濟(jì)組織。任何關(guān)系鏈條的嚴(yán)重?cái)嗔讯伎赡苡绊懝具@樣的組織。公司聚合了生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所需的物質(zhì)資源、技術(shù)資源、人力資源、信息資源和資金等，是社會(huì)各類資源進(jìn)行有效配置的微觀和基礎(chǔ)組織。公司股東（資本）、經(jīng)營(yíng)管理人員（企業(yè)家）、員工（人力資本）、債權(quán)人，供應(yīng)商、消費(fèi)者、社區(qū)，稅務(wù)等主體的利益都以相應(yīng)公司為依托，各參與者根據(jù)自身所提供的資源和承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)獲取在公司中應(yīng)得的收益，并通過市場(chǎng)機(jī)制的作用逐步形成均衡。 公司是市場(chǎng)契約的聯(lián)合體。 現(xiàn)代公司出現(xiàn)了產(chǎn)權(quán)制度和治權(quán)制度的兩次分離，即：第一，公司出資人擁有的股權(quán)和法人所有權(quán)的分離，公司的終極所有者不能干預(yù)法人對(duì)其財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的行使；第二，抽象的公司法人所有權(quán)與具體的經(jīng)理人經(jīng)營(yíng)權(quán)分離。 上市公司已成為資本市場(chǎng)的基石。 因此，現(xiàn)代公司是現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的細(xì)胞，是資本市場(chǎng)的基石。現(xiàn)代公司的本質(zhì)體現(xiàn)了社會(huì)化大生產(chǎn)和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的深刻內(nèi)涵,是現(xiàn)代文明在社會(huì)經(jīng)濟(jì)微觀層次的集中體現(xiàn)。美國(guó)經(jīng)濟(jì)學(xué)家威廉姆森對(duì)其定義為：公司治理就是限制針對(duì)事后產(chǎn)生的準(zhǔn)租金分配的種種約束方式的總和，包括：所有權(quán)的配置、企業(yè)的資本結(jié)構(gòu)、對(duì)管理者的激勵(lì)機(jī)制、公司接管、董事會(huì)制度、來(lái)自機(jī)構(gòu)投資者的壓力、產(chǎn)品市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)、勞動(dòng)力市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)、組織結(jié)構(gòu)等等；經(jīng)濟(jì)學(xué)家吳敬璉、錢穎一認(rèn)為，公司治理是指為治理企業(yè)在股東、董事會(huì)、執(zhí)行管理部門之間形成的一定關(guān)系，其要旨在于明確劃分股東、董事會(huì)、經(jīng)理人員各自的權(quán)利、責(zé)任和利益，形成三者的制衡關(guān)系；經(jīng)濟(jì)學(xué)家張維迎在論述公司治理結(jié)構(gòu)時(shí)說(shuō)：公司治理結(jié)構(gòu)，狹義地講是指有關(guān)公司董事會(huì)的功能、結(jié)構(gòu)、股東的權(quán)利等方面的制度安排；廣義地講是指有關(guān)公司控制權(quán)和剩余索取權(quán)分配的一整套法律、文化和制度性安排。 經(jīng)濟(jì)學(xué)家等已給出了公司治理概念的基本涵義。 公司治理應(yīng)該是一個(gè)廣義的概念，僅僅強(qiáng)調(diào)股東利益最大化，而忽視公司所有參與者利益的平衡，將不可能取得治理的圓滿成功。 公司的存在是為了給各公司的參與者提供利益(或減少交易費(fèi)用，提高效率)的，公司治理就是為公司的參與者獲取各自利益而進(jìn)行的一系列法律法規(guī)、財(cái)務(wù)和制度安排，并為保障利益的平衡，而進(jìn)行權(quán)力制衡的安排。在人力資本唱主角的高科技產(chǎn)業(yè)，公司的股東、董事會(huì)、經(jīng)理層如何運(yùn)作，此時(shí)公司職工尤其是在高度專業(yè)化人力資本投資的公司職工也應(yīng)是公司的股東，他們同樣應(yīng)該是剩余索取者并成為剩余風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)者；當(dāng)公司正常運(yùn)行時(shí)，股東是剩余索取者，承擔(dān)著邊際上的風(fēng)險(xiǎn)，因而最有積極性作出最好的決策，而其他參與者的收入是合同規(guī)定的，在邊際上不受公司經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)的影響，因而缺乏適當(dāng)?shù)募?lì)；當(dāng)公司處于破產(chǎn)狀態(tài)時(shí)，公司的控制權(quán)由股東轉(zhuǎn)給債權(quán)人，此時(shí)股東的收益已固定為零，在邊際上已不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，也缺乏適當(dāng)?shù)募?lì)，而債權(quán)人(和優(yōu)先股股東)成為實(shí)際上的剩余索取者，要為新的決策承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，因而也最有積極性作出好的決策(張維迎)。 二、公司治理的基本理論原則 公司治理問題產(chǎn)生的背景和原因 公司治理問題的產(chǎn)生有其邏輯的必然和深刻的經(jīng)濟(jì)背景。一般地，公司主要依靠?jī)煞N基本關(guān)系維持運(yùn)轉(zhuǎn)，即股東與董事會(huì)的信任托管關(guān)系，董事會(huì)與經(jīng)理班子的委托代理關(guān)系。正是基于這一內(nèi)在的邏輯和公司面臨的問題，公司治理越來(lái)越受到世界各國(guó)的重視，形成了一個(gè)公司治理運(yùn)動(dòng)的浪潮。在英國(guó)的80年代，由于不少著名的公司相繼倒閉，從而引發(fā)了英國(guó)對(duì)公司治理問題的討論，產(chǎn)生了一系列的公司治理委員會(huì)和治理準(zhǔn)則。在中國(guó)，上市公司的治理問題也越來(lái)越引起各界的重視。對(duì)此類事件和問題，中國(guó)證監(jiān)會(huì)也多次強(qiáng)調(diào)健全公司治理結(jié)構(gòu)，改善公司治理，并和國(guó)家經(jīng)貿(mào)委聯(lián)合頒布了《上市公司治理準(zhǔn)則》。沒有完善的公司治理就沒有有效的資本市場(chǎng)，資本市場(chǎng)的資源配置和價(jià)格發(fā)現(xiàn)功能便無(wú)法發(fā)揮作用。80%的投資者認(rèn)為，對(duì)于治理結(jié)構(gòu)好的企業(yè)，他們?cè)敢獬龈叩膬r(jià)錢。因此，從拓寬投融資渠道，提升公司價(jià)值等原因而言，改善公司治理有著深刻的經(jīng)濟(jì)背景和原因。公司治