【正文】 權的研究。很明顯，我不會認為（例如）聯(lián)邦稅法能在一小章的范圍內得到充分的研究。第二種批評意見認為，本書沒有對討論的各種不同的法律問題進行足夠深入的研究。然而，有三種批評意見我是不能接受的。另外，我還利用這一機會，在修改重要問題的同時也修改了次要問題，在修改實質性內容的同時還增加了一些思考題和參考文獻，我希望這將增加本書作為一種教學工具的有效性。我寫作本書第2版的主要目的就是收編近來出現(xiàn)的文獻。波斯納 1973年3月 第二版序言 出版于1973年的本書第1版，主要是在1972年寫就的。 理查德J科斯、阿倫貝克爾、羅納德我最為感激的是那些通過其作品和談話而使我對經濟理論和經濟學與法學間的關系有了更豐富的全面理解的人們：加里第7章中所提出的反托拉斯法分析深受阿倫我在本書第一篇中提出的有關普通法的觀點在很大程度上得益于1970年哈羅德施蒂格勒，他們對我早期的部分手稿進行了有益的評點。梅爾策、喬治曼尼、伯納德科茨、亨利卡普蘭、海因菲斯、斯坦利愛潑斯坦、歐文德姆塞茨、理查德HJ 我要感謝費希爾我相信學生們會積極地從事這一工作。指導教師還會用課堂時間來探究經濟分析作為解釋和規(guī)范工具的局限性。 由于許多法學教師不習慣于用教材講課，所以對在課堂中使用本書的方法提些建議可能是合適的，我希望本書在許多方面的敘述是很清楚的，不至于要求指導教師用更簡單的術語為學生解釋。當我最早與法律院校學生（和教師）討論本書腹稿時，很少以先前的法學知識為先決條件，所以它對研究與法律有關的經濟學感興趣的經濟學和商學院校學生也會有用。 本書的主要宗旨在于，用作法學院中法律的經濟分析課程的教材，也可供有興趣發(fā)現(xiàn)經濟學對他們理解法律程序所起作用的學生用作補充閱讀材料。重視具體運用而非抽象理論應該是適合于受案例方法訓練的法律學生的。它將相關的經濟學理論編織成一種對法律制度中制度和規(guī)則的系統(tǒng)（雖然肯定是不全面的）研究。其二，用一部摘錄自法律經濟學文獻的著作。有兩種辦法可以明顯地用以彌補這種缺陷。 由于經濟學是一門技術性學科（而且正日益變得更加技術化），所以，將經濟學運用于法學教育和法學研究就給那些沒有良好經濟學功底的法律院校學生、教師（而且大多數(shù)都這樣）帶來了很多困難。以前，法律經濟學只是反托拉斯和公用事業(yè)管制這些領域內的交叉學科；現(xiàn)在，熱心于閱讀學術期刊的人們會發(fā)現(xiàn)，經濟分析還被運用于以下領域：犯罪控制、意外事故法、契約損害賠償、種族關系、司法行政、公司和證券管制、環(huán)境問題及當代法律制度中引人注目的其他領域。A我堅信，對于任何一個試圖探究法律在社會生活中的作用這一基本問題的社會和學者團體而言，法律經濟學是一種極為有益的理論視野。對于中國的法律制度和法律專業(yè)，我知之甚少；但在美國的法律專業(yè)人員中卻存在著這樣一種趨勢；他們將法律看作是一個邏輯概念的自主體，而不是一種社會政策的工具。所以，非市場行為經濟學在本書中得到了顯著的表述，而且除了其對法學研究的運用外，它還將使讀者領略這一現(xiàn)代經濟學的重要領域。但美國的經濟學界卻對“經濟學”一詞有著非常廣泛的理解——這與我在上面提出的作為理性選擇理論的經濟學界定是一致的。無論一種法律制度的特定目標是什么，如果它關注經濟學中旨在追求手段和目的在經濟上相適應的學說，那么它就會設法以最低的成本去實現(xiàn)這一目的。這兩個命題初看起來好像具有高度的意識形態(tài)性質，但其實并非如此。但是，本書參照美國法律所解釋和闡述的基本原則，對其他國家的法律制度也具有廣泛的適用性。這種法律制度具有許多與眾不同的特征，它包括了大量的“普通法”立法。它將經濟理論運用于對法律制度的理解和改善。 中文版作者序言 《法律的經濟分析》由中國社會科學院法學研究所蔣兆康先生譯出了中文本。在這個過程中，翻譯的技巧也會日漸成熟。但是，重要的在于積極的參與和認真的實踐。所有這些都是應該在這里深表謝意的。一大批中青年學者以其眼界、才華及勤勉的工作精神，使文庫的翻譯進度與質量得到了保證。 外國法律文庫能夠順利出版，得益于法學界的一些資深教授的積極參與，他們有些參加了編委會，做了大量細致而有效的工作。在譯校者的確定上，除語言修養(yǎng)外，還要求他們是相關領域的專家，以有利于忠實地傳達原意。力求通過整套叢書反映外國法學與法律的概貌，為學術研究提供素材，為法律教學提供輔助，為國家立法提供借鏡，為一般讀者提供有益于增進法律知識和培育法治意識的讀物。15位委員中包括了北京法學界——今后還要吸收各地學者，使其成為一項全國性的學術事業(yè)——的一些知名教授和中青年學者。曾對中國文化研究提供過大力支持的福特基金會也決定對該項目提供贊助。在這樣的情況下，當然不可能期待對外國法律的全面而準確的認識了，而沒有這樣的認識，又怎么能希望博采眾長、融合中外的借鑒呢？ 近年來，組織翻譯一套外國法律叢書一直是我的一個迫切的念頭。說來難以置信，自1949年直到今天，西方法律學術著作在大陸譯為中文出版者只有寥寥10余種。在立法方面，每制定一項法律都廣泛地搜集國外立法資料，博采眾長，以求既符合中國情況，又順應國際潮流。“文革”結束后，法制建設與法學教育都逐漸走上正軌。50年代末以后的20多年間，我國法制建設歷盡坎坷。受編委會之托，我將組織出版這樣一套叢書的緣起及有關情況作些說明。波斯納(Richard )蔣兆康 譯 林毅夫 校外國法律文庫序中文版作者序言第一版序言第二版序言第三版序言第四版序言中文版譯者序言第一篇 法律經濟學：導論第01章 經濟推理的本質第02章 法律的經濟學研究方法第二篇 普通法第03章 財產權第04章 契約權和救濟第05章 家庭法和性管制第06章 侵權法第07章 刑法第08章 普通法、法律史和法哲學第三篇 市場的公共管制第09章 壟斷的理論第10章 反托拉斯法第11章 雇傭關系的管制第12章 公用事業(yè)和公共運輸業(yè)的管制第13章 管制和普通法之間的選擇第四篇 企業(yè)組織和金融市場的法律第14章 公司（略涉租賃和破產）第15章 金融市場第五篇 法律與收入和財富的分配第16章 收入不平等、分配正義和貧困第17章 稅收第18章 死亡時的財產轉移第六篇 法律程序第19章 市場、對抗制和作為資源配置方法的立法程序第20章 法律規(guī)則制定的程序第21章 民事和刑事訴訟程序第22章 法律實施和行政程序第七篇 憲法和聯(lián)邦制度第23章 憲法的性質和功能第24章 經濟正當程序第25章 聯(lián)邦制經濟學第26章 種族歧視第27章 思想及宗教自由市場的保護第28章 搜查、扣押和審訊附錄 法律經濟學運動譯后記外國法律文庫序江平 外國法律文庫是一套大型翻譯叢書，入選書目主要是外國尤其是西方的重要法律著作。351 / 351法律的經濟分析（CONOMIC ANALYSIS OF LAW）作者：理查德A中國法學界15名從事外國法與比較法研究與教學的學者組成的編譯委員會負責確定書目和組織翻譯，中國大百科全書出版社印行。 我平生治學，以羅馬法和西方民商法為主。那時，像羅馬法這類洋貨，不僅是奢侈品，簡直可以說是違禁品。10多年來，在我所在的大學里，羅馬法、西方民商法以及比較法等都成了深受學生歡迎的課程。不過，在這些過程中，有一個困難時時制約著人們的手腳，限制著人們的視野，那就是翻譯為中文的外國法律著作數(shù)量太少。這些著作的漢譯又沒有有效的組織，因此必然存在著書目安排上缺乏系統(tǒng)性、選材上卻不乏偶然性的毛病，甚至有個別譯本的譯者中外文修養(yǎng)不夠，率爾操觚，致使誤譯多有，貽患學林。曾與法學界的一些同行談起，他們也都對這樣一項工程極表贊成。1991年初，外國法律文庫第一屆編委會正式成立。編委會確定了這套叢書在選題方面的三個標準：（一）以學術著作為主，兼顧重要的立法文件；（二）以本世紀作品為主，兼顧此前的經典著作；（三）以西方作品為主，兼顧其他地區(qū)的代表性作品。編委會又聘請了4位外國著名法學家作為顧問，以更好地保證選題上的權威性。叢書的規(guī)模，初步確定為50種，當然，若條件許可，它完全應當成為一套不間斷出版下去的叢書；法律翻譯要追隨法律與法學的發(fā)展，如同譯文要忠實地追隨原文。有些雖然不是編委，卻也給予文庫熱情的關心，他們推薦書目與譯者，有些還應邀審閱譯稿。福特基金會對文庫的翻譯與出版提供了寶貴的資助。 聲稱作品“錯誤在所難免”已成為一些序文的套語，對于外國法律文庫一類的翻譯叢書來說，這樣的俗套卻決非客套－－完美到無可挑剔程度的譯作至今還只是一種理想。隨著越來越多的學者熱衷此道，隨著一本本譯著的出版，作為文化建設事業(yè)組成部分的法律翻譯，必將會對我國的法制現(xiàn)代化事業(yè)作出重要的貢獻。我對于這樣的前景，套用一句老話，誠可謂馨香而祝之矣！ 是為序。這部兼教科書與學術專著于一身的作品初版于1973年，本書是它的第3版（現(xiàn)為第4版——譯者注）。本書將主要的討論集中于美國（現(xiàn)實的）法律制度。普通法是由法官自己制定的作為案件審理的副產品的法律，而不是由立法者或憲法制定者制定的。 本書的主要命題是：第一，經濟思考總是在司法裁決的決定過程中起著重要的作用，即使這種作用不太明確甚至是鮮為人知；第二，法院和立法機關更明確地運用經濟理論會使法律制度得到改善。全書只是在以下意義上運用經濟學：將經濟學看作是一種理性選擇理論——即訴訟所要達成的理性選擇，換句話說，也就是以最小可能的資源花費來達就預期目標的理性選擇，從而將省下的資源用于經濟系統(tǒng)的其他領域。 對于將經濟學運用于許多看來似乎遠離經濟系統(tǒng)的活動——如，犯罪、起訴、離婚、意外事故、反種族歧視法等等，國外的讀者可能會感到非常驚訝。美國的經濟學家還傾向于相信，人們在其大多數(shù)活動領域內的行為是理性的，這種理性化行為不僅僅限于市場交易。 最重要的是，本書認為，我們可以通過運用不同于法官和其他法律專業(yè)人員所運用的術語——尤其是經濟學術語－－來考察問題，從而確定法律的結構、目的和一致性。經濟學的考察能使法學研究重新致力于對法律作為社會工具的理解，并使法律在這方面起到更有效率的作用。 理查德波斯納 1991年8月 第一版序言 近年來，經濟學家和法學家們開始致力于法律的經濟分析，用經濟學的理論和經驗方法來闡述法律領域中的各種爭議和問題。經濟學在法學教育中不斷增長的重要性表現(xiàn)為，許多法學院任命經濟學家為其教員，法學院的課程逐漸充滿著經濟推理和證據。造成這些困難的原因是，沒有任何可供其使用的法律經濟學教材。其一，用一部基礎經濟學教材——但它應著重于與法律有著特殊關系和包括著法律闡述的經濟學領域。然而，本書所走的是第三條道路，即試圖將兩者的優(yōu)勢結合起來。這種方法能使將經濟學運用于法學的主要學術文獻得以概括，并在有些方面得以發(fā)展，又不受禁止引用技術術語或不適當細節(jié)的影響；而且它使讀者所面臨的經濟學不再是一種抽象的理論，而是一種相當廣泛地運用于法律制度中各種不同問題的有效分析工具。本書中對現(xiàn)代福利經濟學術語（如“帕累托最佳狀態(tài)”等）的嚴格限制使用（如果不是完全不用的話）是為了防止學生將經濟分析與掌握經濟學詞匯混為一談。想更為系統(tǒng)地研究經濟學的法律院校學生可能會發(fā)現(xiàn)，本書是對兩本優(yōu)秀而又難讀的價格理論教科書的介紹。最后，我認為，由于本書不僅概括了法律的經濟分析的文獻，而且增加了一些其他內容，所以它可能會吸引對與法律有關的經濟學感興趣的職業(yè)律師和經濟工作者成為其讀者。他應該可以用課堂的時間來探究學生理解的程度；既可以按本書向學生提出問題，也可以與學生一起研究腳注和各章末的問題；許多問題涉及本書并未討論的領域。我未能在本書中強調這些局限性，部分的原因就是為了讓學生和教師通過提出和論證這些局限性從而對此提出挑戰(zhàn)。 腳注中和每一章末的參考文獻對那些愿意進一步研究法律經濟學文獻的讀者而言是極為有用的。布萊克、沃爾特布盧姆、羅納德科斯、哈羅德AMADGDJ我還要感謝參考文獻為我提供的幫助，遺憾的是還有一些重要的文獻沒能記載在內。德姆塞茨在芝加哥大學法學院舉辦的財產權研討班上我與他的交談。迪雷克托大多數(shù)未（依其自己名義）出版的作品的影響。SH迪雷克托和喬治施蒂格勒。A自那時起，將經濟學運用于法學研究的文獻已增加很多，從而使第1版現(xiàn)在過時了。在這一版中得到廣泛深入修正的論題有：侵權損害賠償、法律規(guī)則制定、契約、家庭法、公司信貸和信托投資法。 本書的第1版得到了人們的廣泛評論，而且我已將評論者提出的一些建議編入本版。第一種批評意見認為，本書不適當?shù)貙⒔洕鷮W在法學研究中的規(guī)范和實證運用區(qū)分開來；這種區(qū)分過去是（而且現(xiàn)在仍然是）本書所強調的一個觀點。這種觀點誤解了本書的目的，本書并不是一本旨在研究美國法律制度的專著，而是一本用經濟學闡述法律問題的教科書；由此，這些問題只能得到例證性的研究，而不能得到徹底全面的研究。但是，我的目的不在于研究聯(lián)邦稅法；我的目的是提出一些用經濟分析來闡述的稅收問題。但是．我的目的過去不是，現(xiàn)在仍然不是為法學研究提出社會學、人類學或哲學的方法；我的目的在于提出一種法律研究的經濟學方法——這對一本書而言已經足夠了。另外，對不了解和以前沒有接觸過經濟學的本書讀者而言，近來出版了一本特別適合于他們的基礎性價格理論教科書。M蘭德斯教授和我進行了一系列的合作研究，成果摘要被編入本書的不同章節(jié)。他對本書作出了重要的貢獻。赫勒斯坦、安東尼克朗曼、伊麗莎白蘭德斯、威廉蘭德斯、埃德華拉齊爾、羅伯特麥努金、伯納德梅爾策、喬治普里斯特和喬治施蒂格勒，他們對本書的手稿進行了有益的評點；還要感謝的是：菲力普ME鮑勒的引證查對工作及芝加哥大學法學院法律經濟學項目的經濟資助。A它為完全可預料的關于這一運動的爭議所困擾，運動本身不僅對方法論提出了挑戰(zhàn)，而且對許多傳統(tǒng)法學家、法律學生、律師、法官的政治傾向提出了挑戰(zhàn)——它常被嘲笑為不僅有障礙作用，而且明顯是錯誤的——然而，法律的經濟分析