證券市場(chǎng)的法律困境-展示頁
2025-06-06 00:41本頁面
【正文】 公司短期行為和盈利造假的動(dòng)機(jī)很大，這樣，即使我國努力引進(jìn)機(jī)構(gòu)投資者，也不見得就會(huì)建立證券市場(chǎng)長(zhǎng)期、穩(wěn)健的投資理念。 這樣，上市公司一次發(fā)的時(shí)候，他們就拼命發(fā)個(gè)夠，猶如賭博。 此外，1993年規(guī)定的“對(duì)外投資不能超過50%”的限制，也不適應(yīng)現(xiàn)實(shí)的發(fā)展。 《公司法》第12條規(guī)定“公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司以外，所累計(jì)的投資額不能超過本公司凈資產(chǎn)的50%……”《公司法》中關(guān)于不得對(duì)外投資50%的規(guī)定，面對(duì)進(jìn)入我國境內(nèi)的國際跨國公司而言，或者是外國集團(tuán)公司情況下，法律如何解釋“對(duì)外投資的50%”便有很大的模糊性。 但是，隨著我國加入WTO的外資開放的承諾逐漸實(shí)現(xiàn)，外資主體除了以參股的方式進(jìn)入我國的證券市場(chǎng)外，也會(huì)與中方股東合資設(shè)立股份有限公司，這顯然便是極大的法律障礙。 ”因?yàn)椤豆痉ā返?5條規(guī)定“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有5人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所……”。 其主要的法律問題涉及如下方面： 有關(guān)公司法的法律問題 自2002年7月1日起施行《外資參股基金管理公司設(shè)立規(guī)則》第4條規(guī)定“外資參股基金管理公司的組織形式為有限責(zé)任公司”。 外資參股基金管理公司的名稱、注冊(cè)資本、組織機(jī)構(gòu)的設(shè)立及職責(zé)，應(yīng)當(dāng)符合《公司法》、《暫行辦法》和中國證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定。 )作為外資進(jìn)入中國證券市場(chǎng)的管道，人們對(duì)于其優(yōu)點(diǎn)已了然在心，但由于制度等方面的原因，他們?nèi)酝Ａ粼谟懻撝小?、QDII和CDRs制度的選擇 盡管QFII、QDII和CDRs制度探討已有較長(zhǎng)時(shí)間，但直到2002年4月份，中國證監(jiān)會(huì)副主席史美倫女士仍明確指出Q制度推出尚沒有時(shí)間表。 其后，滬深證交所也分別制定實(shí)施了《上海證券交易所境外特別會(huì)員管理暫行規(guī)定》和《深圳證券交易所境外特別會(huì)員管理規(guī)定》，規(guī)定突破了原來只有在境內(nèi)從事證券業(yè)務(wù)的法人機(jī)構(gòu)才能申請(qǐng)成為交易所會(huì)員的限制，為境外證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)參與我國證券市場(chǎng)，尤其是B股市場(chǎng)交易，提供了規(guī)范依據(jù)和技術(shù)手段，是我國證券業(yè)對(duì)外開放的進(jìn)一步發(fā)展。 、B股合并問題 B股市場(chǎng)是我國證券市場(chǎng)在現(xiàn)有外匯管理?xiàng)l件下的一次嘗試，在當(dāng)時(shí)的歷史情況下，采取B股方式是適當(dāng)?shù)摹?總之，“外資主體進(jìn)入我國證券市場(chǎng)”、“國內(nèi)主體走向國際市場(chǎng)”和“境外中資主體進(jìn)入國內(nèi)市場(chǎng)”必然是中國證券市場(chǎng)國際化的三個(gè)方面。 但如何保持著這種漸進(jìn)路徑的平穩(wěn)和有效，并在制度尤其是法律程序以及行政部門之間、行政部門與司法部門之間接口的落實(shí)，仍在探討階段。 QFII、QDII和CDRs和A、B股合并問題是現(xiàn)在我國證券市場(chǎng)探討的熱點(diǎn)問題之一。 除了在談判合作雙方最為焦點(diǎn)的敏感問題時(shí)，遲遲不能達(dá)成合意，一些法律問題也是障礙，例如，《公司法》和《證券法》等法律中的有關(guān)規(guī)定。 有人中國證監(jiān)會(huì)有關(guān)部門尚未收到一家擬設(shè)立中外合資基金管理公司的申報(bào)材料。本文基于實(shí)證考察的基礎(chǔ)上，對(duì)WTO背景下外資主體進(jìn)入中國資本市場(chǎng)的路徑選擇和方式，以及所涉及的風(fēng)險(xiǎn)管理法律框架進(jìn)行了全面和深入的分析，指出了外資主體進(jìn)入中國資本市場(chǎng)所面臨的公司法、證券法、外匯管理法、并購法等的法律困境，以及監(jiān)管機(jī)構(gòu)和司法機(jī)關(guān)等所存在的問題。 法學(xué)與實(shí)踐 外資主體/公司法/證券法/外匯風(fēng)險(xiǎn)/…… 一、中國的入世承諾對(duì)外資主體進(jìn)入的影響 在入世承諾中，中國正在逐步允許外資銀行、合資證券公司和外資保險(xiǎn)公司進(jìn)入我國金融中介服務(wù)業(yè)。 這個(gè)情況的確讓人感覺意外。 工具方式：QFII、QDII、CDRs和A、B股合并的探討 外資主體以“工具方式”進(jìn)入中國證券市場(chǎng)是指，外資主體本身并不進(jìn)入國內(nèi)證券市場(chǎng)，而是憑借金融工具進(jìn)入國內(nèi)證券市場(chǎng)。 我國應(yīng)采取一種“漸進(jìn)路徑”達(dá)到證券市場(chǎng)國際化和自由化，已基本上達(dá)成一種共識(shí)。 我國大陸證券市場(chǎng)結(jié)構(gòu)和制度框架同臺(tái)灣和香港地區(qū)有著較大的區(qū)別，這也是中國大陸證券市場(chǎng)出現(xiàn)QFII、QDII和CDRs以及A、B股合并等制度探討的重要原因之一。 我國證券市場(chǎng)存在著A、B股市場(chǎng)的分割，處于不同的發(fā)展階段的香港、臺(tái)灣和大陸證券市場(chǎng)的隔離，再加上中國大陸市場(chǎng)轉(zhuǎn)軌時(shí)期自身特點(diǎn)，以及外資在WTO背景下的逐步市場(chǎng)準(zhǔn)入，使得中國證券市場(chǎng)國際化的“漸進(jìn)路徑”更加復(fù)雜。 自2002年1月開始，為了履行我國證券業(yè)入世承諾，中國證監(jiān)會(huì)已先后發(fā)布實(shí)施了《外資參股證券公司設(shè)立規(guī)則》和《外資參股基金管理公司設(shè)立規(guī)則》。 人們傾向認(rèn)為，A、B股應(yīng)隨著市場(chǎng)化的發(fā)展而合并，業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為回購應(yīng)是A、B股合并的一條途徑。 。 三、實(shí)體方式進(jìn)入證券市場(chǎng)的法律困境 依據(jù)《設(shè)立規(guī)則》規(guī)定，外資參股基金管理公司設(shè)立的主要法律依據(jù)有《公司法》、《證券投資基金管理暫行辦法》和中國證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定。 《設(shè)立規(guī)則》規(guī)定，中國證監(jiān)會(huì)負(fù)責(zé)對(duì)外資參股基金管理公司的審批和日常監(jiān)管。 《外資參股證券公司設(shè)立規(guī)則》第4條規(guī)定“外資參股證券公司的組織形式為有限責(zé)任公司。 因此，中國證監(jiān)會(huì)規(guī)定中外合資證券公司和中外合資基金公司的形式為有限責(zé)任公司。 這也是我國中外合資企業(yè)改制成為上市公司的法律障礙之一。 其中，一個(gè)問題是，應(yīng)當(dāng)按哪個(gè)標(biāo)準(zhǔn)來定50%是按母公司的報(bào)表，還是按母子公司的并表合并來計(jì)算不同的財(cái)務(wù)
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