【正文】 制。通過規(guī)范的企業(yè)組織制度，使公司的權(quán)力機構(gòu)、監(jiān)督機構(gòu)、決策和執(zhí)行機構(gòu)之間相互獨立、權(quán)責(zé)明確，在公司內(nèi)部形成激勵、約束、制衡的機制。”這既是公司制企業(yè)的本質(zhì)要求，也是非公司制企業(yè)所不能比擬的優(yōu)點?！　?．公司內(nèi)部管理體制　　《公司法》第6條規(guī)定：“公司實行權(quán)責(zé)分明、管理科學(xué)、激勵和約束相結(jié)合的內(nèi)部管理體制。近年來在“股份制熱”中，已有不少企業(yè)濫發(fā)股票造成嚴重后果的教訓(xùn)。因為一般來說，股份有限公司在規(guī)模、股東人數(shù)方面比有限責(zé)任公司更大、更分散，證券交易的安全性要求也比有限責(zé)任公司高。這有利于國家對某些特殊的行業(yè)實施必要的監(jiān)督。”結(jié)合《公司法》第2章和第3章的規(guī)定，可以看出，中國公司法對有限責(zé)任公司的設(shè)立規(guī)定的是登記主義原則，即只要具備《公司法》規(guī)定的設(shè)立條件，即可申請登記為公司，毋須再另外辦理審批手續(xù)，這一規(guī)定符合市場經(jīng)濟所要求的效率和減少行政干預(yù)的要求，并將導(dǎo)致企業(yè)登記注冊制度的改革。符合本法規(guī)定的條件的，登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司?！　?．公司的登記原則　　根據(jù)中國公司法的規(guī)定，對公司的設(shè)立登記，采取登記主義和審批主義兩種原則。根據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定，股東享有以下權(quán)利：　　（1）出席或委托代理人出席股東會或股東大會，并按其出資比例或其所持股份行使表決權(quán)；　　（2）依照《公司法》和公司章程的規(guī)定轉(zhuǎn)讓其出資或所持股份，有限責(zé)任公司股東還對其他股東轉(zhuǎn)讓的出資享有優(yōu)先購買權(quán)；　?。?）查閱公司章程、查閱股東會或股東大會會議記錄和財務(wù)會計報告，對公司的經(jīng)營提出建議或質(zhì)詢；　?。?）按比資比例或所持股份分取紅利；　?。?）公司終止后按其出資比例或所持股份比例分取公司剩余財產(chǎn)?！豆痉ā返?條第1款規(guī)定：“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利?！倍摇豆痉ā愤€規(guī)定了職工董事制度、職工監(jiān)事制度和重大事項必須聽取職工和工會的建議的制度，充分體現(xiàn)了在社會主義制度下對職工勞動權(quán)益的特殊保護。公司應(yīng)當(dāng)為本公司工會提供必要的活動條件。公司采用多種形式，加強公司職工的職業(yè)教育和崗位培訓(xùn)，提高職工素質(zhì)?！钡?4條第1款規(guī)定：“公司從事經(jīng)營活動，必須遵守法律，遵守職業(yè)道德，加強社會主義精神文明建設(shè)，接受政府和社會公眾的監(jiān)督?！庇纱丝梢?，公司的權(quán)利比其他企業(yè)不僅要大，而且也更具有可操作性?！薄豆痉ā返?2條第1款、第13條規(guī)定：“公司可以向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資”；“公司可以設(shè)立分公司和子公司”?！豆痉ā返?條規(guī)定：“公司以其全部法人財產(chǎn)，依法自主經(jīng)營，自負盈虧?！豆痉ā返?條第2款規(guī)定，“公司享有由股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事責(zé)任?！　?．公司的權(quán)利和義務(wù)　　《公司法》沒有對公司的權(quán)利和義務(wù)作專章或?qū)９?jié)規(guī)定，拼棄了過去企業(yè)立法中的列舉式規(guī)定作法，避免了列舉不周延的不足。所謂無限責(zé)任公司，是指股東對公司債務(wù)負有連帶無限清償責(zé)任的公司；兩合公司是指由承擔(dān)無限責(zé)任的股東與承擔(dān)有限責(zé)任的股東所組成的公司，這種公司是大陸法國家所特有的。所謂有限責(zé)任公司，是指股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人，股份有限公司，是指其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。coc1①武憶舟著：《公司法論》，三民書局有限公司，1986年版，第11頁。在大陸法中將公司稱為營利性的社團法人，正好說明了這一特征。雖然中國《公司法》規(guī)定中有國有獨資公司，那不過是中國經(jīng)濟體制轉(zhuǎn)軌中的一種例外。這里也包含兩層意思，首先，公司是一個經(jīng)濟聯(lián)合體，現(xiàn)代意義上的公司至少有兩個以上的主體，共同投資結(jié)成一個經(jīng)濟實體。另外，公司具有法人資格，企業(yè)有法人企業(yè)和非法人企業(yè)之分，只有公司才是承擔(dān)有限責(zé)任的法人組織，雖然公司股東不一定承擔(dān)有限責(zé)任，這正是公司的優(yōu)點之一。這里包含兩層意思，首先，公司是企業(yè)的一種組織形式，一個國家的企業(yè)組織往往是多種形式并存，一般分為獨資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè)。根據(jù)公司的一般特征，結(jié)合中國有關(guān)法律、法規(guī)體現(xiàn)出來的原則，可以將公司概括為依法定程序設(shè)立的，以至少兩個投資主體結(jié)合成的聯(lián)合性企業(yè)法人。雷恩著：《管理思想的演變》，中國社會科學(xué)出版社，1986年版，第21頁。coc1①［美］丹尼爾再以后，清政府、北洋政府和國民黨官僚資本也相繼創(chuàng)辦了公司，在民族資本創(chuàng)辦企業(yè)時，也采用了公司的組織形式。公司在資本主義制度發(fā)展到成熟階段得到了高速、廣泛的發(fā)展。起源于古羅馬帝國時期?！　∫虼?，《公司法》的制定和施行，必將推動我國企業(yè)制度新一輪的改革，為建立現(xiàn)代企業(yè)制度，進一步解放和發(fā)展生產(chǎn)力打下良好的法律基礎(chǔ)。所謂現(xiàn)代企業(yè)制度，是指適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟需要，產(chǎn)權(quán)清晰、責(zé)任明確、政企分開、管理科學(xué)的企業(yè)制度。全國現(xiàn)有100多萬家公司，其中有相當(dāng)部分是不規(guī)范的，主要表現(xiàn)在產(chǎn)權(quán)關(guān)系模糊，政企不分，政資不分，組織管理機制混亂，企業(yè)內(nèi)部權(quán)責(zé)不明?！　「鶕?jù)《公司法》第1條規(guī)定：“為了適應(yīng)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的需要，規(guī)范公司的組織和行為，保護公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，根據(jù)憲法，制定本法?！　∮捎谧髡咚接邢?，錯處難免，望諸君斧正！　　　　　　　　　　　　　　　　編　者1994．6．16　　　　　　　　　　　　　　　　一、公司法總則　　1．公司法的宗旨　　1993年12月29日，第8屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第5次會議通過了《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）?！　榱藥椭鷱V大讀者學(xué)習(xí)和理解公司法的精神和內(nèi)容，由汪艷生、莫幸燕律師根據(jù)《中華人民共和國公司法》編寫了本書。它大膽借鑒、吸收了西方國家的立法成果，如法人所有權(quán)制度。前 言　　《中華人民共和國公司法》的頒布是中國立法史上的一件大事，它對中國社會主義市場經(jīng)濟形成和發(fā)展、市場機制的運行具有積極的指導(dǎo)作用和普遍的規(guī)范作用?！　∵@套叢書得以出版，應(yīng)該感謝廣東國際信托投資公司的有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)和華南理工大學(xué)出版社的大力支持，尤其是應(yīng)該感謝原廣東省人大主任羅天為該叢書題詞。這些法律、法規(guī)對社會主義市場經(jīng)濟體制的建立和完善，對進一步深入改革和開放，以及與國際慣例接軌都有著十分重要的意義。公司法理解與運作汪艷生、莫幸燕編者的話　　著名學(xué)者錢學(xué)森曾經(jīng)指出：市場經(jīng)濟就是法制經(jīng)濟。為了適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟的需要，我國立法機關(guān)近期頒布了一系列規(guī)范市場經(jīng)濟秩序的法律、法規(guī)?！　榱伺浜蠈W(xué)習(xí)、宣傳社會主義市場經(jīng)濟的有關(guān)法律法規(guī)，由廣東廣信國際咨詢公司策劃，暨南大學(xué)、東南亞研究所、中山大學(xué)法律系、中南政法學(xué)院、廣東行政學(xué)院等大專院校、科研機構(gòu)的有關(guān)專家、學(xué)者編寫了《社會主義市場經(jīng)濟法律叢書》。但愿這套叢書能為讀者學(xué)習(xí)和認識社會主義市場經(jīng)濟法制提供幫助，以實現(xiàn)全體作者和編委的初衷。中國公司法是在建立現(xiàn)代企業(yè)制度過程中應(yīng)運而生的。但又具有中國特色，特別是對中國的企業(yè)制度改革作了全面總結(jié)，肯定了企業(yè)改革成果和公司實踐成果，使之有了法律保障。本書內(nèi)容詳細，論述注釋準(zhǔn)確、通俗，既適宜于一般讀者閱讀，也是廣大經(jīng)理管理人員、專業(yè)工作者的理想?yún)⒖紩??！豆痉ā返某雠_和實施，是中國市場經(jīng)濟法制建設(shè)的一件大事，為中國企業(yè)走向現(xiàn)代化提供了最直接的法律依據(jù)?！笨梢?，建立公司法律制度的目的在于規(guī)范公司企業(yè)，以適應(yīng)現(xiàn)代化企業(yè)制度需要。甚至根本不具備公司基本特征的企業(yè)也改頭換面為“公司”，“公司熱”已有十多年，但始終未形成適應(yīng)公正市場經(jīng)濟秩序所要求的現(xiàn)代企業(yè)制度的公司形態(tài)。概括地講，其基本特征是企業(yè)法人制度、有限責(zé)任制度、科學(xué)的組織管理制度，公司是現(xiàn)代企業(yè)制度的典型組織形式，因為它能夠有效地實現(xiàn)出資者所有權(quán)與法人財產(chǎn)權(quán)的分離，產(chǎn)權(quán)關(guān)系明晰，組織管理體制科學(xué)合理，權(quán)責(zé)分明，風(fēng)險分散而又有利于籌集資金?！　?．公司的概念與特征　　公司，這一西方社會的產(chǎn)物?！　、僭?15世紀，地中海沿岸的一些城市產(chǎn)生了資本主義的萌芽，類似于現(xiàn)代意義上的公司才得以出現(xiàn)。舊中國，最初出現(xiàn)的公司是鴉片戰(zhàn)爭時期由英國人在中國辦的公司。社會主義中國的公司最早從全國解放以前的解放區(qū)出現(xiàn)，發(fā)展到今天，風(fēng)風(fēng)雨雨40多年，但一直沒有形成嚴格意義上的公司形式，至少不是一個普遍現(xiàn)象，這正是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的迫切性所在。Acoc2　　那么，什么是公司呢？中國公司法規(guī)范的是有限責(zé)任公司和股份有限公司，沒有對公司的概念作明確規(guī)定。公司具有以下兩個基本的法律特征：　?。?）公司是法人企業(yè)。公司企業(yè)受公司法調(diào)整?！　。?）公司是經(jīng)濟聯(lián)合體的一種高級形式?？梢哉f這是公司最本質(zhì)的特征，公司一詞的中文含義也說明了這一點，莊子有語：積卑而為高，合小而為大，合并而為公之道，是謂公司①。其次，公司不同于一般的經(jīng)濟聯(lián)合體，它是形成法人的資格的聯(lián)合，公司內(nèi)部的各生產(chǎn)經(jīng)營單位不具有法人資格，沒有獨立法人的地位。因為《中華人民共和國民法通則》（1986年4月12日公布）中將法人分為企業(yè)法人、機關(guān)、事業(yè)法人和社會團體法人，為避免混淆和誤解，故未引用此概念來表述公司的含義。coc2　　3．公司的種類　　根據(jù)中國《公司法》第2條、第3條的規(guī)定，《公司法》所調(diào)整的公司是指依照《公司法》在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種形式的公司。　　根據(jù)世界各地的公司制度，包括臺灣地區(qū)的公司立法，除了有限責(zé)任公司和股份有限公司外，一般還包括無限責(zé)任公司和兩合公司。中國《公司法》只規(guī)定了前兩種公司，體現(xiàn)了自己的特色，因為這兩種公司的有限責(zé)任原則更有利于保護公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，能減少市場中的經(jīng)濟糾紛，更好地體現(xiàn)了現(xiàn)代企業(yè)制度的內(nèi)涵?！　」镜臋?quán)利可以概括地稱為經(jīng)營自主權(quán)?！睂镜姆傻匚蛔髁烁叨雀爬ā９驹趪液暧^調(diào)控下，按照市場需求自主組織生產(chǎn)經(jīng)營，以提高經(jīng)濟效益、勞動生產(chǎn)率和實現(xiàn)資產(chǎn)保值增值為目的。同時，《公司法》第14條第2款規(guī)定：“公司的合法權(quán)益受法律保護，不受侵犯。　　《公司法》對公司的義務(wù)也規(guī)定得比較概括，《公司法》第11條第3款規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動?！蓖瑫r《公司法》第15條、第16條還特別規(guī)定：“公司必須保護職工的合法權(quán)益，加強勞動保護，實現(xiàn)安全生產(chǎn)。公司職工依法組織工會，開展工會活動，維護職工的合法權(quán)益。國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)　　或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，通過職工代表大會和其他形式，實行民主管理?！　?．公司股東的權(quán)益　　股東是公司的投資者和組成人員，沒有股東，就不可能有公司，故《公司法》的立法宗旨之一就是保護股東的合法權(quán)益，忽視對股東權(quán)益的保護，公司制度也就失去了存在的意義?！睂蓶|的權(quán)利和地位作了高度概括。　　《公司法》還通過完善公司的組織機構(gòu)制度和管理機制來保障股東權(quán)益，并規(guī)定了股東請求召開臨時股東大會和通過訴訟途徑解決合法權(quán)益受侵犯等權(quán)利（詳見第2章、第3章有關(guān)內(nèi)容）?！　「鶕?jù)《公司法》第8條規(guī)定：“設(shè)立有限責(zé)任公司、股份有限公司，必須符合本法規(guī)定的條件。法律、行政法規(guī)對設(shè)立公司規(guī)定必須報經(jīng)審批的，在公司登記前依法辦理審批手續(xù)。當(dāng)然，登記主義作為一項原則，也有例外，即法律、行政法規(guī)規(guī)定有限責(zé)任公司的設(shè)立必須經(jīng)政府有關(guān)部門審批的，必須在申請公司登記前履行報批手續(xù)。而《公司法》對股份有限公司的設(shè)立規(guī)定的是審批主義原則，即設(shè)立股份有限公司，除具備《公司法》規(guī)定的設(shè)立條件外，在申請登記前必須報經(jīng)國務(wù)院授權(quán)部門或省級人民政府批準(zhǔn)。如果把關(guān)不嚴，將會對廣大股東、債權(quán)人和交易所股民造成重大損失。因此，在目前的公司登記原則中，采取二元主義的立法態(tài)度是切合實際的，等時機成熟后，逐步過渡到單一的登記主義原則?！钡?條規(guī)定：“國有企業(yè)改建為公司，必須依照法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件和要求，轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制，有步驟地清產(chǎn)核資，界定產(chǎn)權(quán)，清理債權(quán)債務(wù)，評估資產(chǎn)，建立規(guī)范的內(nèi)部管理機構(gòu)。　　公司制企業(yè)實行權(quán)力機構(gòu)、管理機構(gòu)和監(jiān)督機構(gòu)相互監(jiān)督、相互制約的內(nèi)部管理原則。這種具有制衡機制的內(nèi)部管理體制使出資者、經(jīng)營管理者、員工　　的積極性得以調(diào)動，行為受到約束，利益得到保證，達到“出資者放心、經(jīng)營者精心、員工用心”的效果?！　　豆痉ā愤€規(guī)定，國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)　　或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，通過職工代表大會和其他形式，實行民主管理。另外，《公司法》第17條規(guī)定：“公司中中國共產(chǎn)黨基層組織的活動，依照中國共產(chǎn)黨章程辦理?！　?．公司的名稱和住所　　公司作為法人、與自然人在法律上同具有人格，自然人有姓名和住所，公司亦有名稱和住所，在某種程度上其意義更重要。依照本法設(shè)立的股份有限公司，必須在公司名稱中標(biāo)明股份有限公司字樣。結(jié)合企業(yè)名稱登記管理規(guī)定來看，《公司法》作如此規(guī)定，至少有如下兩點意義：其一是防止濫用。而不具備公司條件的企業(yè)隨意標(biāo)明某種公司字樣將視為非法組織承擔(dān)應(yīng)有法律責(zé)任。企業(yè)名稱具有專有性，公司名稱一經(jīng)登記注冊，在登記主管機關(guān)轄區(qū)內(nèi)禁止同行業(yè)使用與本公司相同或者近似的名稱，公司名稱專用權(quán)依法受到法律保護?！边@一規(guī)定與《民法通則》第39條規(guī)定相一致。因為規(guī)定了公司的法定住所，在法律上有重要意義：其一，確定了登記主管機關(guān)和稅務(wù)機關(guān)等行政管轄；其二，確定了債務(wù)清償?shù)让袷率聞?wù)管轄；其三，為訴訟等司法管轄標(biāo)準(zhǔn)提供了依據(jù)?！　　豆痉ā返?1條第1款規(guī)定：“設(shè)立公司必須依照本法制定公司章程?！笨梢?，章程是公司成立時必不可少的法律文件，是登記主管機關(guān)審核公司是否符合《公司法》所要求的設(shè)立條件的重要依據(jù)。其主要內(nèi)容包括公司基本情況、公司組織管理機構(gòu)和議事規(guī)則、公司解散與清算等事項（詳見第2章“有限責(zé)任公司章程”和第3章“股份有限公司章程”）。公司章程只有股東會或股東大會才有權(quán)依法按《公司法》有關(guān)規(guī)定修訂。根據(jù)《公司法》第11條第3款規(guī)定：“公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動?！边@一規(guī)定既是現(xiàn)代民商法中意思自治原則在中國公司法中的具體體現(xiàn)，又是市場自由與國家干預(yù)的恰當(dāng)結(jié)合。同時，經(jīng)營范圍的變更必須依照規(guī)定程序修改公司章程，并向公司