【正文】 1991年5月21日國家工商行政管理局發(fā)布）第7條規(guī)定相一致，即企業(yè)名稱應當由字號、行業(yè)或經(jīng)營特點、組織形式三部分依次組成?！　　豆痉ā返?條規(guī)定：“依照本法設立的有限責任公司，必須在公司名稱中標明有限責任公司字樣?！　」咀鳛榉ㄈ?、與自然人在法律上同具有人格，自然人有姓名和住所，公司亦有名稱和住所，在某種程度上其意義更重要。另外，《公司法》第17條規(guī)定：“公司中中國共產(chǎn)黨基層組織的活動，依照中國共產(chǎn)黨章程辦理。　　或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司，依照憲法和有關法律的規(guī)定，通過職工代表大會和其他形式，實行民主管理。這種具有制衡機制的內(nèi)部管理體制使出資者、經(jīng)營管理者、員工　　公司制企業(yè)實行權力機構、管理機構和監(jiān)督機構相互監(jiān)督、相互制約的內(nèi)部管理原則?！边@既是公司制企業(yè)的本質(zhì)要求，也是非公司制企業(yè)所不能比擬的優(yōu)點?！　　豆痉ā返?條規(guī)定：“公司實行權責分明、管理科學、激勵和約束相結合的內(nèi)部管理體制。近年來在“股份制熱”中，已有不少企業(yè)濫發(fā)股票造成嚴重后果的教訓。因為一般來說，股份有限公司在規(guī)模、股東人數(shù)方面比有限責任公司更大、更分散，證券交易的安全性要求也比有限責任公司高。這有利于國家對某些特殊的行業(yè)實施必要的監(jiān)督?！苯Y合《公司法》第2章和第3章的規(guī)定，可以看出，中國公司法對有限責任公司的設立規(guī)定的是登記主義原則，即只要具備《公司法》規(guī)定的設立條件，即可申請登記為公司，毋須再另外辦理審批手續(xù)，這一規(guī)定符合市場經(jīng)濟所要求的效率和減少行政干預的要求，并將導致企業(yè)登記注冊制度的改革。符合本法規(guī)定的條件的，登記為有限責任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的條件的，不得登記為有限責任公司或者股份有限公司?！　?．公司的登記原則　　《公司法》還通過完善公司的組織機構制度和管理機制來保障股東權益，并規(guī)定了股東請求召開臨時股東大會和通過訴訟途徑解決合法權益受侵犯等權利（詳見第2章、第3章有關內(nèi)容）?！　。?）公司終止后按其出資比例或所持股份比例分取公司剩余財產(chǎn)?！　。?）查閱公司章程、查閱股東會或股東大會會議記錄和財務會計報告，對公司的經(jīng)營提出建議或質(zhì)詢；　?。?）出席或委托代理人出席股東會或股東大會，并按其出資比例或其所持股份行使表決權；根據(jù)　　《公司法》第4條第1款規(guī)定：“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權利?！　」蓶|是公司的投資者和組成人員，沒有股東，就不可能有公司，故《公司法》的立法宗旨之一就是保護股東的合法權益，忽視對股東權益的保護，公司制度也就失去了存在的意義?！　』蛘咂渌麅蓚€以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司，依照憲法和有關法律的規(guī)定，通過職工代表大會和其他形式，實行民主管理。公司應當為本公司工會提供必要的活動條件。公司采用多種形式，加強公司職工的職業(yè)教育和崗位培訓，提高職工素質(zhì)?！钡?4條第1款規(guī)定：“公司從事經(jīng)營活動，必須遵守法律，遵守職業(yè)道德，加強社會主義精神文明建設，接受政府和社會公眾的監(jiān)督。同時，《公司法》第14條第2款規(guī)定：“公司的合法權益受法律保護，不受侵犯。公司在國家宏觀調(diào)控下，按照市場需求自主組織生產(chǎn)經(jīng)營，以提高經(jīng)濟效益、勞動生產(chǎn)率和實現(xiàn)資產(chǎn)保值增值為目的?！睂镜姆傻匚蛔髁烁叨雀爬??！　」镜臋嗬梢愿爬ǖ胤Q為經(jīng)營自主權?！　　豆痉ā窙]有對公司的權利和義務作專章或專節(jié)規(guī)定，拼棄了過去企業(yè)立法中的列舉式規(guī)定作法，避免了列舉不周延的不足。所謂無限責任公司，是指股東對公司債務負有連帶無限清償責任的公司；兩合公司是指由承擔無限責任的股東與承擔有限責任的股東所組成的公司，這種公司是大陸法國家所特有的?！　「鶕?jù)中國《公司法》第2條、第3條的規(guī)定，《公司法》所調(diào)整的公司是指依照《公司法》在中國境內(nèi)設立的有限責任公司和股份有限公司兩種形式的公司。coc2在大陸法中將公司稱為營利性的社團法人，正好說明了這一特征。雖然中國《公司法》規(guī)定中有國有獨資公司，那不過是中國經(jīng)濟體制轉軌中的一種例外。這里也包含兩層意思，首先，公司是一個經(jīng)濟聯(lián)合體，現(xiàn)代意義上的公司至少有兩個以上的主體，共同投資結成一個經(jīng)濟實體。公司企業(yè)受公司法調(diào)整。　?。?）公司是法人企業(yè)。根據(jù)公司的一般特征，結合中國有關法律、法規(guī)體現(xiàn)出來的原則，可以將公司概括為依法定程序設立的，以至少兩個投資主體結合成的聯(lián)合性企業(yè)法人。coc2雷恩著：《管理思想的演變》，中國社會科學出版社，coc1①［美］丹尼爾社會主義中國的公司最早從全國解放以前的解放區(qū)出現(xiàn)，發(fā)展到今天，風風雨雨40多年，但一直沒有形成嚴格意義上的公司形式，至少不是一個普遍現(xiàn)象，這正是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的迫切性所在。舊中國，最初出現(xiàn)的公司是鴉片戰(zhàn)爭時期由英國人在中國辦的公司?！　、僭?15世紀，地中海沿岸的一些城市產(chǎn)生了資本主義的萌芽，類似于現(xiàn)代意義上的公司才得以出現(xiàn)。起源于古羅馬帝國時期。　　2．公司的概念與特征　　因此，《公司法》的制定和施行，必將推動我國企業(yè)制度新一輪的改革，為建立現(xiàn)代企業(yè)制度，進一步解放和發(fā)展生產(chǎn)力打下良好的法律基礎。概括地講，其基本特征是企業(yè)法人制度、有限責任制度、科學的組織管理制度，公司是現(xiàn)代企業(yè)制度的典型組織形式，因為它能夠有效地實現(xiàn)出資者所有權與法人財產(chǎn)權的分離，產(chǎn)權關系明晰，組織管理體制科學合理，權責分明，風險分散而又有利于籌集資金。甚至根本不具備公司基本特征的企業(yè)也改頭換面為“公司”，“公司熱”已有十多年，但始終未形成適應公正市場經(jīng)濟秩序所要求的現(xiàn)代企業(yè)制度的公司形態(tài)?！笨梢?，建立公司法律制度的目的在于規(guī)范公司企業(yè)，以適應現(xiàn)代化企業(yè)制度需要。　　《公司法》）。61 / 62公司法理解與運作（一）一、公司法總則1．公司法的宗旨　　1993年12月29日，第8屆全國人民代表大會常務委員會第5次會議通過了《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》的出臺和實施，是中國市場經(jīng)濟法制建設的一件大事，為中國企業(yè)走向現(xiàn)代化提供了最直接的法律依據(jù)?！　「鶕?jù)《公司法》第1條規(guī)定：“為了適應建立現(xiàn)代企業(yè)制度的需要，規(guī)范公司的組織和行為，保護公司、股東和債權人的合法權益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，根據(jù)憲法，制定本法。全國現(xiàn)有100多萬家公司，其中有相當部分是不規(guī)范的，主要表現(xiàn)在產(chǎn)權關系模糊，政企不分，政資不分，組織管理機制混亂，企業(yè)內(nèi)部權責不明。所謂現(xiàn)代企業(yè)制度，是指適應社會主義市場經(jīng)濟需要，產(chǎn)權清晰、責任明確、政企分開、管理科學的企業(yè)制度。公司，這一西方社會的產(chǎn)物。公司在資本主義制度發(fā)展到成熟階段得到了高速、廣泛的發(fā)展。再以后，清政府、北洋政府和國民黨官僚資本也相繼創(chuàng)辦了公司，在民族資本創(chuàng)辦企業(yè)時，也采用了公司的組織形式。A　　1986年版，第21頁?！　∧敲矗裁词枪灸?？中國公司法規(guī)范的是有限責任公司和股份有限公司，沒有對公司的概念作明確規(guī)定。公司具有以下兩個基本的法律特征：這里包含兩層意思，首先，公司是企業(yè)的一種組織形式，一個國家的企業(yè)組織往往是多種形式并存，一般分為獨資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè)。另外，公司具有法人資格，企業(yè)有法人企業(yè)和非法人企業(yè)之分，只有公司才是承擔有限責任的法人組織，雖然公司股東不一定承擔有限責任，這正是公司的優(yōu)點之一?！　。?）公司是經(jīng)濟聯(lián)合體的一種高級形式?？梢哉f這是公司最本質(zhì)的特征，公司一詞的中文含義也說明了這一點，莊子有語：積卑而為高，合小而為大，合并而為公之道，是謂公司①。其次，公司不同于一般的經(jīng)濟聯(lián)合體，它是形成法人的資格的聯(lián)合，公司內(nèi)部的各生產(chǎn)經(jīng)營單位不具有法人資格，沒有獨立法人的地位。因為《中華人民共和國民法通則》（1986年4月12日公布）中將法人分為企業(yè)法人、機關、事業(yè)法人和社會團體法人，為避免混淆和誤解，故未引用此概念來表述公司的含義。coc1①武憶舟著：《公司法論》，三民書局有限公司，1986年版，第11頁?！　?．公司的種類所謂有限責任公司，是指股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任的企業(yè)法人，股份有限公司，是指其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任的企業(yè)法人?！　「鶕?jù)世界各地的公司制度，包括臺灣地區(qū)的公司立法，除了有限責任公司和股份有限公司外，一般還包括無限責任公司和兩合公司。中國《公司法》只規(guī)定了前兩種公司，體現(xiàn)了自己的特色，因為這兩種公司的有限責任原則更有利于保護公司、股東和債權人的合法權益，能減少市場中的經(jīng)濟糾紛，更好地體現(xiàn)了現(xiàn)代企業(yè)制度的內(nèi)涵?！　?．公司的權利和義務《公司法》第4條第2款規(guī)定，“公司享有由股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權，依法享有民事權利，承擔民事責任?！豆痉ā返?條規(guī)定：“公司以其全部法人財產(chǎn)，依法自主經(jīng)營，自負盈虧?！薄豆痉ā返?2條第1款、第13條規(guī)定：“公司可以向其他有限責任公司、股份有限公司投資”；“公司可以設立分公司和子公司”?！庇纱丝梢姡镜臋嗬绕渌髽I(yè)不僅要大，而且也更具有可操作性?！　　豆痉ā穼镜牧x務也規(guī)定得比較概括，《公司法》第11條第3款規(guī)定：“公司應當在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動?！蓖瑫r《公司法》第15條、第16條還特別規(guī)定：“公司必須保護職工的合法權益，加強勞動保護，實現(xiàn)安全生產(chǎn)。公司職工依法組織工會，開展工會活動，維護職工的合法權益。國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)”而且《公司法》還規(guī)定了職工董事制度、職工監(jiān)事制度和重大事項必須聽取職工和工會的建議的制度，充分體現(xiàn)了在社會主義制度下對職工勞動權益的特殊保護?！　?．公司股東的權益”對股東的權利和地位作了高度概括?！　　豆痉ā返挠嘘P規(guī)定，股東享有以下權利：　　（2）依照《公司法》和公司章程的規(guī)定轉讓其出資或所持股份，有限責任公司股東還對其他股東轉讓的出資享有優(yōu)先購買權；　?。?）按比資比例或所持股份分取紅利；　　根據(jù)中國公司法的規(guī)定，對公司的設立登記，采取登記主義和審批主義兩種原則。　　根據(jù)《公司法》第8條規(guī)定：“設立有限責任公司、股份有限公司，必須符合本法規(guī)定的條件。法律、行政法規(guī)對設立公司規(guī)定必須報經(jīng)審批的，在公司登記前依法辦理審批手續(xù)。當然，登記主義作為一項原則，也有例外，即法律、行政法規(guī)規(guī)定有限責任公司的設立必須經(jīng)政府有關部門審批的，必須在申請公司登記前履行報批手續(xù)。而《公司法》對股份有限公司的設立規(guī)定的是審批主義原則，即設立股份有限公司，除具備《公司法》規(guī)定的設立條件外，在申請登記前必須報經(jīng)國務院授權部門或省級人民政府批準。如果把關不嚴，將會對廣大股東、債權人和交易所股民造成重大損失。因此，在目前的公司登記原則中，采取二元主義的立法態(tài)度是切合實際的，等時機成熟后，逐步過渡到單一的登記主義原則?！　?．公司內(nèi)部管理體制”第7條規(guī)定：“國有企業(yè)改建為公司，必須依照法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件和要求，轉換經(jīng)營機制，有步驟地清產(chǎn)核資，界定產(chǎn)權，清理債權債務，評估資產(chǎn)，建立規(guī)范的內(nèi)部管理機構。通過規(guī)范的企業(yè)組織制度，使公司的權力機構、監(jiān)督機構、決策和執(zhí)行機構之間相互獨立、權責明確，在公司內(nèi)部形成激勵、約束、制衡的機制?！　〉姆e極性得以調(diào)動，行為受到約束，利益得到保證，達到“出資者放心、經(jīng)營者精心、員工用心”的效果?！　「鶕?jù)《公司法》第2章、第3章的有關規(guī)定，公司由權力機構（股東會或股東大會）選舉產(chǎn)生管理機構（董事會、經(jīng)理），管理機構負責執(zhí)行權力機構的決議和決定公司的日常生產(chǎn)和管理活動，監(jiān)督機構（監(jiān)事、監(jiān)事會）對公司的日常經(jīng)營活動進行監(jiān)督，從而形成一個相互制衡的科學管理體制?！　　豆痉ā愤€規(guī)定，國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)并規(guī)定了職工董事制度和職工監(jiān)事制度，以及公司職工對重大事項特別是涉及勞動權益的重要決策享有建議權。”這一系列規(guī)定體現(xiàn)出了社會主義中國特色。公司法理解與運作（二）8．公司的名稱和住所依照本法設立的股份有限公司，必須在公司名稱中標明股份有限公司字樣。結合企業(yè)名稱登記管理規(guī)定來看，《公司法》作如此規(guī)定，至少有如下兩點意義：其一是防止濫用。而不具備公司條件的企業(yè)隨意標明某種公司字樣將視為非法組織承擔應有法律責任。企業(yè)名稱具有專有性，公司名稱一經(jīng)登記注冊，在登記主管機關轄區(qū)內(nèi)禁止同行業(yè)使用與本公司相同或者近似的名稱，公司名稱專用權依法受到法律保護。　　《公司法》第10條規(guī)定：“公司以其主要辦事機構所在地為住所?！豆痉ā凡煌谄渌髽I(yè)立法，特別規(guī)定了企業(yè)住所，體現(xiàn)了公司制企業(yè)的嚴肅性?！　≌鲁淌怯晒竟蓶|共同制訂的全面規(guī)定公司制度的基本規(guī)范，是公司的“公司法”?！　　豆痉ā返?1條第1款規(guī)定：“設立公司必須依照本法制定公司章程。”可見，章程是公司成立時必不可少的法律文件，是登記主管機關審核公司是否符合《公司法》所要求的設立條件的重要依據(jù)?！　」菊鲁贪豆痉ā窂娭埔笥喢鞯臈l款和股東會或股東大會任意訂明的條款。公司章程只有股東會或股東大會才有權依法按《公司法》有關規(guī)定修訂。　　10．公司的經(jīng)營范圍根據(jù)《公司法》第11條第3款規(guī)定：“公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司應當在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動?！边@一規(guī)定既是現(xiàn)代民商法中意思自治原則在中國公司法中的具體體現(xiàn)，又是市場自由與國家干預的恰當結合。同時，經(jīng)營范圍的變更必須依照規(guī)定程序修改公司章程，并向公司登記機關申請辦理變更登記手續(xù)后才能實現(xiàn)?！　?1．公司與投資《公司法》對此作了規(guī)定。　　根據(jù)《公司法》第12條的規(guī)定。這是由有限責任公司和股份有限公司本身的特點決定的。　　另外，《公司法》第12條同時也對公司投資的限額作了規(guī)定，即公司向其他有限責任公司、股份有限公司投資的，除國務院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50％，在投資后，接受被投資公司即以利潤轉增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。而投資公司和控股公司則不然，因為它有足夠的實力控制其投資的公司，并以此為目的?？毓晒居袃煞N形式，一種是純粹控股公司，其設立目的只是為了控制其它公司的股份而不經(jīng)營其它業(yè)務，通過股權控制來影響股東大會和董事會，決定被控制公司的重大決策和生產(chǎn)經(jīng)營活動，實