【正文】 師事務所指派的注冊會計師進駐合資企業(yè)之后，了解到以下情況：1．合資企業(yè)系由香港的甲公司與內(nèi)地的乙公司共同出資并于1996年9月30日正式注冊成立的公司。問：該公司本年度利潤應如何分配?[案例題5答案](1)根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司年度利潤分配順序如下：①彌補以前年度的虧損；②交納企業(yè)所得稅；③依法提取法定公積金和公益金；④提取任意公積金；⑤向股東分配利潤。本年度實現(xiàn)利潤80萬元，上年度虧損為20萬元。(7)董事會會議決議應經(jīng)全體董事過半數(shù)通過，而不是出席會議的董事半數(shù)通過。該公司董事會成員為15人，合法出席會議的為7人(即本人出席者6人，甲委托出席1人)，不足董事會成員人數(shù)的一半，董事會會議的召開不符合法律規(guī)定。因此，甲的委托合法有效；而乙和丙委托非董事出席，其委托違法無效，因為被委托者無權(quán)出席董事會會議。該公司自第一次公告之日起未滿90日進行合并的工商登記也與法律規(guī)定不相符。公司不清償債務或者不提供擔保的，公司不得合并。該公司1996年1月8日增發(fā)新股，與上次發(fā)行間隔時間不足1年。該公司設(shè)立時總股本3000萬元，其中向社會募集2200萬元，發(fā)起人認購的僅為800萬元，僅占公司股本總數(shù)的26．7％。如有不符之處，請說明原因。以上各事項均經(jīng)出席會議董事的過半數(shù)通過。董事會成員為15人，本人出席會議的5人，有3人因故不能出席而委托他人參加會議，其中甲委托董事長代為出席，乙委托某監(jiān)事代為出席，丙委托其出任董事的本法人股東單位的一位負責人出席。兩公司于3月10日作出合并決議，4月1日通知債權(quán)人，5月6日開始在報紙上刊登公告兩次，并于8月1日正式合并，并辦理了工商登記。1996年1月8日，該公司為進行技術(shù)改造，增資發(fā)行1000萬元股本。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司股東或者其他個人(親屬)債務提供擔保。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，公司依法提取的公益金用于本公司職工的集體福利。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東表決通過，公司可以將公積金的一部分轉(zhuǎn)為資本，但法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于注冊資本的25％。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，只有股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責任公司才能發(fā)行公司債券(或因為華昌公司由四個非國有企業(yè)投資設(shè)立)，華昌公司不具備發(fā)行公司債券的資格。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，有限責任公司監(jiān)事會中股東代表出任的監(jiān)事由股東會選舉和更換，公司職工代表出任的監(jiān)事由公司職工民主選舉產(chǎn)生。3月15日，華昌公司總經(jīng)理用公司資產(chǎn)為其親屬提供債務擔保。一是由乙企業(yè)代表陳某代替丁企業(yè)代表王某；二是由公司職工代表李某代替公司職工代表徐某；(2)決定于2000年4月發(fā)行公司債券800萬元，用于擴大公司的生產(chǎn)經(jīng)營；(3)經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，批準了公司董事會提出的從公司2100萬元公積金中提取500萬元轉(zhuǎn)為公司資本的方案。1996年2月，甲、乙、丙、丁共同出資依法設(shè)立華昌有限責任公司(以下簡稱“華昌公司”)，注冊資本為6000萬元。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人通知退伙應滿足以下條件：①合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限；②合伙人退伙不會給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響；③應當提前30日通知其他合伙人。合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)?5萬元，由各合伙人按照合伙協(xié)議約定的比例，用其在合伙企業(yè)出資以外的財產(chǎn)承擔無限連帶清償責任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，債權(quán)人D公司在依法請求人民法院強制執(zhí)行合伙人乙在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償時，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人被人民法院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額的，屬于當然退伙，當然退伙以法定事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務時，以下事項必須經(jīng)全體合伙人一致同意：①處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；②改變合伙企業(yè)的名稱；③轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；④向企業(yè)登記機關(guān)申請辦理變更登記手續(xù)；⑤以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；⑥聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；⑦依照合伙協(xié)議約定的其他事項。入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔連帶責任。(4)丁、戊的理由不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人可以用貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利出資。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，各合伙人均應依法承擔無限責任，不允許有承擔有限責任的合伙人。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，國家公務員、人民警察、法官、檢察官等法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止從事營利性活動的人，不得成為合伙企業(yè)的合伙人。要求：根據(jù)以上事實，回答下列問題：(1)如果丙是國家公務員，可否成為合伙人?為什么?(2)假如合伙協(xié)議規(guī)定甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務，對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，而乙、丙、丁不執(zhí)行合伙事務，對合伙企業(yè)的債務只承擔有限責任，該條款是否符合法律規(guī)定?為什么?(3)甲、乙、丙、丁的出資方式是否符合《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，為什么?(4)合伙企業(yè)的債權(quán)人A公司就丁退伙前發(fā)生的債務要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人及退伙人共同承擔連帶清償責任。(5)2001年12月6日，由于經(jīng)營管理不善，合伙企業(yè)虧損嚴重，無力償還E公司的到期債務，E公司向人民法院提起訴訟。D公司于2001年6月向人民法院提起訴訟，人民法院判決D公司勝訴。(3)執(zhí)行合伙事務的合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營管理，于2000年4月獨自決定聘任合伙人以外的B擔任該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；并以合伙企業(yè)名義為合伙企業(yè)以外的C提供擔保。于是，合伙企業(yè)又接納戊新入伙，戊仍然出資4萬元。(2)2000年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限。合伙協(xié)議規(guī)定，甲、乙、丙、丁按5：4：3：2的比例分配利潤和承擔風險。[案例題2]1999年1月，甲、乙、丙、丁經(jīng)協(xié)商，決定設(shè)立合伙企業(yè)，并簽訂了書面合伙協(xié)議。據(jù)此，甲因已辦理退伙結(jié)算手續(xù)，結(jié)清了對合伙企業(yè)的財產(chǎn)債務關(guān)系，故不再承擔內(nèi)部清償份額；如在銀行的要求下承擔了對外部債務的連帶清償責任，則可向乙、丙、丁追償。乙、丙、丁在合伙企業(yè)解散時，未清償債務便分配財產(chǎn)，是違法無效的，應全部退還已分得的財產(chǎn)；退還的財產(chǎn)應首先用于清償銀行貸款，不足清償?shù)牟糠?，由甲、乙、丙、丁承擔無限連帶清償責任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前的債務承擔連帶清償責任，故丁對其入伙前發(fā)生的銀行貸款應負連帶清償責任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，以勞務出資成為合伙人，也應承擔合伙人的法律責任，故丙也應對銀行貸款承擔連帶清償責任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人之間對債務承擔份額的約定對債權(quán)人沒有約束力，故乙提出應按約定比例清償債務的主張不能成立，其應對銀行貸款承擔連帶清償責任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的債務與其他合伙人承擔連帶責任，故甲對其退伙前發(fā)生的銀行貸款應負連帶清償責任。要求：根據(jù)以上事實，回答下列問題：(1)甲、乙、丙、丁各自的主張能否成立?并說明理由。銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應數(shù)額。1999年6月，銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，遂向甲要求償還全部貨款，甲稱自己早已退伙，不負責清償債務。丁入伙后，因經(jīng)營環(huán)境變化，企業(yè)嚴重虧損。同月，甲辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。合伙企業(yè)成立后，為擴大經(jīng)營，于1998年6月向銀行貸款人民幣5萬元，期限為1年。中級會計師考試《經(jīng)濟法》案例系列分析習題[案例題1]1998年1月，甲、乙、丙共同設(shè)立一合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：甲以現(xiàn)金人民幣5萬元出資，乙以房屋作價人民幣8萬元出資，丙以勞務作價人民幣4萬元出資；各合伙人按相同比例分配盈利、分擔虧損。1998年8月，甲提出退伙，鑒于當時合伙企業(yè)盈利，乙、丙表示同意。1997年9月，丁入伙。1999年5月，乙、丙、丁決定解散合伙企業(yè)，并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財產(chǎn)價值人民幣3萬元予以分配，但對未到期的銀行貨款未予清償。銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的，不負責清償。銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己是以勞務出資的，不承擔償還貸款義務。(2)合伙企業(yè)所欠銀行貸款應如何清償?(3)在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內(nèi)部之間應如何分擔清償責任?[案例題1答案](1)①甲的主張不能成立。②乙的主張不能成立。③丙的主張不能成立。④丁的主張不能成立。(2)根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)所欠銀行貸款首先應用合伙企業(yè)的財產(chǎn)清償，合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償時，由各合伙人承擔無限連帶責任。(3)根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)各合伙人在其內(nèi)部是依合伙協(xié)議約定承擔按份責任的。乙、丙、丁應按合伙協(xié)議的約定分擔清償責任；如乙、丙、丁任何一人實際支付的清償數(shù)額超過其應承擔的份額時，有權(quán)就其超過的部分，向其他未支付或未足額支付應承擔份額的合伙人追償。甲以部分貨幣及實物折價出資10萬元，乙以實物折價出資8萬元，經(jīng)其他三人同意，丙以勞務折價出資6萬元，丁以貨幣出資4萬元。合伙協(xié)議約定由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務，對外代表合伙企業(yè)，其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務，但簽訂購銷合同及代銷合同應經(jīng)其他合伙人同意。合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實：(1)1999年5月，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與A公司簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向A公司表示對該合同不予承認，因為甲合伙人無單獨與第三人簽訂代銷合同的權(quán)力。2000年3月，合伙人丁撒資退伙。2000年5月，合伙企業(yè)的債權(quán)人A公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務20萬元要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁共同承擔連帶清償責任。(4)2001年4月，合伙人乙在與D公司的買賣合同中，無法清償D公司的到期債務8萬元。D公司于2001年8月向人民法院申請強制執(zhí)行合伙人乙在合伙企業(yè)中全部財產(chǎn)份額，但合伙企業(yè)的其他合伙人均表示愿意受讓乙在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額。法院在審理中發(fā)現(xiàn)合伙企業(yè)財產(chǎn)為25萬元，但所欠債務達40萬元。丁可否以自己已經(jīng)退伙為由，不承擔連帶清償責任?戊可否以自己新入伙為由不承擔連帶清償責任?為什么?5)甲聘任B擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員及為C提供擔保的行為是否合法?為什么?(6)合伙人乙被人民法院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額后，合伙企業(yè)決定對乙進行除名，該合伙企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定?為什么?(7)債權(quán)人D公司能否成為該合伙企業(yè)的合伙人?為什么?(8)合伙企業(yè)的40萬元債務應如何清償?(9)合伙人丁的退伙屬于何種情況?該退伙應符合哪些條件?(10)如何確認甲以合伙企業(yè)名義與A公司所簽的代銷合同的效力?[例題2答案](1)如果丙是國家公務員，則不能成為該合伙企業(yè)的合伙人。(2)該條款不符合法律規(guī)定。(3)各合伙人的出資方式均符合法律規(guī)定。經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務出資。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務，與其他合伙人承擔連帶責任。(5)甲聘任B擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員及為C提供擔保的行為不合法。(6)合伙企業(yè)的做法不符合法律規(guī)定，因為合伙人乙屑于當然退伙。(7)債權(quán)人D公司不能成為該合伙企業(yè)的合伙人。(8)根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)對其債務40萬元，應先以其全部財產(chǎn)25萬元進行清償。(9)合伙人丁屬于通知退伙。(10)甲以合伙企業(yè)名義與A公司所簽的代銷合同有效。[案例題3l甲、乙、丙、丁均為非國有企業(yè)。2000年2月6日，華昌公司召開股東會會議，作出如下三項決議：(1)更換公司兩名監(jiān)事。3月10日，華昌公司用公司公益金中的20萬元修繕職工宿舍。要求：根據(jù)以上事實，回答下列問題：(1)股東會會議作出更換兩名監(jiān)事的決議是否符合我國《公司法》的規(guī)定?為什么?(2)股東會會議作出發(fā)行公司債券的決議是否符合我國《公司法》的規(guī)定?為什么?(3)股東會會議批準公司公積金轉(zhuǎn)為資本方案的決議是否符合我國《公司法》的規(guī)定?為什么?(4)華昌公司用公司公益金修繕職工食堂是否符合我國《公司法》的規(guī)定?為什么?(5)華昌公司總經(jīng)理用公司資產(chǎn)為其親屬提供債務擔保的行為是否符合我國《公司法》的規(guī)定?為什么?[案例題3答案](1)股東會會議作出由乙企業(yè)代表陳某代替丁企業(yè)代表王某出任公司監(jiān)事的決議符合我國《公司法》的規(guī)定，而作出由公司職工代表李某代替公司職工代表徐某擔任公司監(jiān)事的決議不符合我國《公司法》的規(guī)定。(2)不符合我國《公司法》的規(guī)定。(3)符合我國《公司法》的規(guī)定。(4)符合我國《公司法》的規(guī)定。(5)不符合我國《公司法》的規(guī)定。[案例題4]某股份有限公司于1995年3月10日組成，股本總額為人民幣3000萬元，其中2200萬元系向社會公開發(fā)行募集的股本。1998年為增加實力，與另一股份有限公司進行合并。該股份有限公司董事會召開年度會議。董事會會議日程包括：(1)決定公司投資方案；(2)就發(fā)行公司債券作出決議；(3)決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置調(diào)整；(4)制定公司若干具體規(guī)章。要求：請指出該公司的上述活動有無與《公司法》不符之處。[案例題4答案]該公司上述活動中，存在著以下與《公司法》規(guī)定不相符之處：(1)《公司法》規(guī)定，以募集方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得不于公司股份總數(shù)的35％。(2)《公司法》規(guī)定，公司發(fā)行新股應與前一次發(fā)行間隔1年以上。(3)《公司法》規(guī)定，公司合并，應當自作出合并協(xié)議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上至少公告3次，未接到通知書的債權(quán)人自第一次公告之日起90日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務或者提供相應的擔保。該公司在合并過程中，其通知債權(quán)人的時間、公告發(fā)出時間及公告次數(shù)均與法律規(guī)定不相符。(4)《公司法》規(guī)定，董事因故不能出席董事會，可以書面委托其他董事代為出席董事會會議。(5)《公司法》規(guī)定，董事會會議應由1／2以上的董事出席方可舉行。(6)議事日程