【正文】 為理由，書面要求將主體工程的一部分分包給某個(gè)一級(jí)工程承包公司。試問(wèn)監(jiān)理方與承包方的做法是否恰當(dāng)，工期是否應(yīng)予以延長(zhǎng)，若能延長(zhǎng)，則可延長(zhǎng)多少天？ （ 2）在投標(biāo)期間承包方未在標(biāo)書中提出分包要求。 問(wèn)題 （ 1）監(jiān)理在施工合同專用條款中約定的日期后 3 天發(fā)出 開工令，并要求原完工日期不變。合同簽訂后，總監(jiān)理工程師及時(shí)組建了監(jiān)理機(jī)構(gòu)，并組織專業(yè)監(jiān)理工程師編制了監(jiān)理規(guī)劃和相應(yīng)的監(jiān)理實(shí)施細(xì)則。承包商對(duì)于自己的投標(biāo)方案和報(bào)價(jià)的正確性和完備性負(fù)責(zé)；應(yīng)當(dāng)對(duì)于自己就招標(biāo)文件的解釋負(fù)責(zé)；有經(jīng)驗(yàn)的承包商應(yīng)當(dāng)對(duì)施工方案的合理性負(fù)責(zé)。 （ 7）承包上改動(dòng)施工方案是承包商自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的報(bào)價(jià)風(fēng)險(xiǎn)之一。不應(yīng)考慮承包商的工期和費(fèi)用索賠要求。所以，對(duì)于這部分費(fèi)用索賠是不合理的。 （ 3）業(yè)主拖欠工程款，承包商暫停施工，承包商的工期索賠是合理的。如果設(shè)計(jì)變更在業(yè)主既定范圍內(nèi)，仍然按照原合同價(jià)格結(jié)算。 （ 1）固定總價(jià)合同是總價(jià)優(yōu)先，承包商報(bào)總價(jià)，雙方商討并確定合同總價(jià)，最終按總價(jià)結(jié)算。本案例中業(yè)主電話通知臨時(shí)停工，承包商亦答應(yīng)，是雙方的口頭協(xié)議，且事后并未以書面的形式確認(rèn)，所以該合同變更形式不妥。若在應(yīng)急情況下，可采取口頭形式，但事后應(yīng)予以書面形式確認(rèn)。 2．書面形式 該合同變更形式不妥。 問(wèn)題 （ 1）按照計(jì)價(jià)方式分，合同分為幾種形式？ （ 2）業(yè)主電話通知變更是否適當(dāng)？ （ 3）分析上述事件中承包商提出的索賠要求是否合理。承包商被迫停工進(jìn)行設(shè)備維修。承包商所需要的資源量不能得到保證，工期拖延 20 天。用電話通知的方式，通知承包商暫停施工 1個(gè)月。承包商據(jù)此索賠費(fèi)用。 （ 2）在施工過(guò)程中，由于發(fā)生洪澇災(zāi)害，工期發(fā)生拖延 2個(gè)月。新的施工方案造成基礎(chǔ)工程造價(jià)的大幅度增加。但由于編制招標(biāo)文件的時(shí)間短，而工作程量大，承包商無(wú)法準(zhǔn)確核算。 12．第 12條正確。 11．第 11條不妥，應(yīng)為：因監(jiān)理方過(guò)失而造成了業(yè)主的經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)當(dāng)向業(yè)主賠償。 9．第 9 條正確。 7．第 7 條不妥，應(yīng)為；在工程承包合同議定的工程價(jià)格范圍內(nèi)，監(jiān)理方對(duì)工程進(jìn)度款的支付有審核簽認(rèn)權(quán)；未經(jīng)監(jiān)理方簽字確認(rèn)，業(yè)主不支付工程進(jìn)度款。 5．第 5 條不妥，應(yīng)為：在監(jiān)理工作中，監(jiān)理方在維護(hù)業(yè)主合法權(quán)益時(shí)，不損害承建單位的合法權(quán)益。 3．第 3 條不妥，應(yīng)為：監(jiān)理方發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計(jì)錯(cuò)誤或不符合建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)及合同約定的質(zhì)量要求時(shí)，應(yīng)當(dāng)報(bào)告業(yè)主，由業(yè)主要求設(shè)計(jì)單位改正。 問(wèn)題 上述各條中有無(wú)不妥之處？怎樣才是正確的 ？ 答題要點(diǎn) 1．第 1 條不妥，應(yīng)為：設(shè)計(jì)變更的審批權(quán)在業(yè)主，任何設(shè)計(jì)變更須經(jīng)監(jiān)理方審查后，報(bào)業(yè)主審查、批準(zhǔn)、同意后，再由監(jiān)理方發(fā)布變更指令，實(shí)施變更。 11．在施工期間，因監(jiān)理單位的過(guò)失發(fā)生重大質(zhì)量事故，監(jiān)理單位應(yīng)付給業(yè)主相當(dāng)于質(zhì)量事故經(jīng)濟(jì)損失 20%的罰款。若業(yè)主發(fā)出通知后 21 日內(nèi)沒(méi)有收到答復(fù)，可在第一個(gè)通知發(fā)出后 35日內(nèi)發(fā)出終止委托監(jiān)理合同的通知，合同即行終止。 9．當(dāng)事人一方要求變更或解除合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)在 42 日前通知對(duì)方，因解除 合同使一方遭受損失的，除依法免除責(zé)任的外，應(yīng)由責(zé)任方負(fù)責(zé)賠償。 7．監(jiān)理方對(duì)工程進(jìn)度款支付有審核簽認(rèn)權(quán)；業(yè)主方有獨(dú)立于監(jiān)理方之外的自主支付權(quán)。 5．監(jiān)理方在監(jiān)理工作中僅維護(hù)業(yè)主的利益。 3．監(jiān)理 方發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計(jì)中的錯(cuò)誤或不符合建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的要求時(shí)，有權(quán)要求設(shè)計(jì)單位改正。在委托監(jiān)理合同中，對(duì)業(yè)主和監(jiān)理單位的權(quán)利、義務(wù)和違約責(zé)任所作的部分規(guī)定如下： 1．在施工期間，任何工程設(shè)計(jì)變更均須經(jīng)過(guò)監(jiān)理方審查、認(rèn)可，并發(fā)布變更指令方為有效，實(shí)施變更。根據(jù)《關(guān)于實(shí)行建設(shè)項(xiàng)目法人責(zé)任制的暫行規(guī)定》，項(xiàng)目法人對(duì)項(xiàng)目的策劃、資金籌措、建設(shè)實(shí)施、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)、債務(wù)償還和資產(chǎn)保值增值，實(shí)行全過(guò)程負(fù)責(zé)。 （ 4） “12” 所述設(shè)計(jì)修改屬于重大設(shè)計(jì)修改，未經(jīng)原初步設(shè)計(jì)審批部門批準(zhǔn)即行實(shí)施設(shè)計(jì)修改違反了水利工程建設(shè)程序。 （ 2） “5” 所述施工用水、電、通信、路等工程招標(biāo)， “8” 所述水輪機(jī)、發(fā)電機(jī)、變壓器等設(shè)備招標(biāo)，均采用了議標(biāo)形式，違反了招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī)定。 2．除了（ 1）中所述程序外，題中所述活動(dòng)內(nèi)容本身違法或違規(guī)的有： （ 1）本工程為大型水利樞紐工程， “4” 所述將設(shè)計(jì)任務(wù)直接委托設(shè)計(jì)單位，“8” 所述溢洪道閘門、啟閉設(shè)備直接委托 生產(chǎn)廠家加工，均違反了有關(guān)設(shè)計(jì)招標(biāo)、設(shè)備采購(gòu)招標(biāo)的法律法規(guī)規(guī)定。 （ 5） “14” 所述工程竣工驗(yàn)收后，保修期開始不合適。 （ 4） “11” 所述監(jiān)理人進(jìn) 場(chǎng)時(shí)間晚于 “ 施工承包人進(jìn)場(chǎng)時(shí)間 ” 不合適。 （ 3） “9” 所述委托監(jiān)理單位應(yīng)在 “8” 所述施工招標(biāo)之前進(jìn)行。按照 1996 年國(guó)家計(jì)委頒布的《關(guān)于實(shí)行建設(shè)項(xiàng)目法人責(zé)任制的暫行規(guī)定》，新建項(xiàng)目在項(xiàng)目建議書被批準(zhǔn)后，應(yīng)及時(shí)組建項(xiàng)目法人籌備組；在項(xiàng)目可行性研究報(bào)告經(jīng)批準(zhǔn)后，方可正式成立項(xiàng)目法人。 問(wèn)題 （ 1）上述工程建設(shè)中的部分主要活動(dòng)哪些地方違反了水利工程建設(shè)程序的有關(guān)規(guī)定？請(qǐng)簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。 14．該工程于 2020 年 10月 30 日通過(guò)竣工驗(yàn)收，工程進(jìn)入保修期。設(shè)計(jì)修改方案于 2020 年 3 月 20日經(jīng)項(xiàng)目法人組織設(shè)計(jì)單位、監(jiān)理等單位以及權(quán)威專家舉行專題會(huì)議論證通過(guò)，監(jiān)理機(jī)構(gòu)依據(jù)會(huì)議紀(jì)要于 2020年 3 月 21日簽發(fā)變更指示，由承包人實(shí)施。 11．監(jiān)理人于 2020 年 2月 25 日進(jìn)場(chǎng)開展監(jiān)理工作。 9． 2020 年 2月 18 日，通 過(guò)公開招標(biāo)委托一家監(jiān)理單位并簽訂合同。 8．項(xiàng)目主體工程大壩標(biāo)、電站標(biāo)、引水隧洞標(biāo)、下游灌渠標(biāo)于 2020 年 12 月 20日通過(guò)公開招標(biāo)簽訂施工合同，分別承包給承包人 A、 B、 C、 D。 6． 2020 年 8月 6日組織導(dǎo)流洞施工招標(biāo)，經(jīng)項(xiàng)目法人研究決定采用邀請(qǐng)招標(biāo)形式。 4． 2020 年 4月 5日，經(jīng)項(xiàng)目法人研究決定直接委托設(shè)計(jì)單位。 2．于 2020 年 3 月正式成立項(xiàng)目法人。1某大型綜合利用水利樞紐工程，投資 65480 萬(wàn)元。其建設(shè)過(guò)程中的部分主要活動(dòng)按發(fā)生時(shí)間順序列舉如下： 1．按照有關(guān)審批權(quán)限規(guī)定，項(xiàng)目建議書于 2020 年 2 月 10日經(jīng)國(guó)家發(fā)展和改革委員會(huì)審批通過(guò)。 3．按照有關(guān)審批權(quán)限規(guī)定，項(xiàng)目可行性研究報(bào)告于 2020 年 3月 15 日經(jīng)國(guó)家發(fā)展和改革委員會(huì)審批通過(guò)。 5． 2020 年 4月 10 日組織施工用水、電、通信、路等工程招標(biāo)，經(jīng)項(xiàng)目法人研究決定采用議標(biāo)形式。 7．按照有關(guān)審批權(quán)限規(guī)定， 2020 年 10 月 10 日，初步設(shè)計(jì)經(jīng)水利部審批通過(guò)。經(jīng)項(xiàng)目法人研究決定，溢洪道閘門、啟閉設(shè)備等于 2020 年 12月 30 日直接委托生產(chǎn)廠家加工；水輪機(jī)、發(fā)電機(jī)、變壓器等設(shè)備分別于 2020 年 1 月 6日、 9 日、 12 日通過(guò)議標(biāo)形式與國(guó)內(nèi)廠家簽訂采購(gòu)合同。 10． A、 B、 C、 D承包人分別于 2020 年 2 月 10 日、 15 日、 18 日、 22 日進(jìn)場(chǎng)。 12．為了改善水庫(kù)運(yùn)行方式，既保證水庫(kù)安全又增加興利效益，對(duì)原有溢洪道進(jìn)行了設(shè)計(jì)修改。 13．下游灌渠標(biāo)、引水隧洞標(biāo)、大壩標(biāo)、電站標(biāo)分別于 2020 年 3月 20 日、 2020年 3 月 30日、 2020 年 4月 1日、 2020 年 4月 20 日通過(guò)完工并辦理移交， 2020年 5 月 1日通過(guò)試運(yùn)行，工程投入生產(chǎn)。 15．工程于 2020 年 10 月 29日保修期終止后，及時(shí)正式成立工程管理單位，解散項(xiàng)目法人。 （ 2）除了（ 1）中所述程序外，上述哪些活動(dòng)內(nèi)容本身構(gòu)成違法或違規(guī)行為？ 答案要點(diǎn) 1．題中所述活動(dòng)違反水利工 程建設(shè)程序的有： （ 1） “2” 所述成立項(xiàng)目法人的時(shí)間。 （ 2） “5” 、 “6” 所述工作屬于項(xiàng)目施工準(zhǔn)備階段的工作，安排在初步設(shè)計(jì)批準(zhǔn)前，違反了水利工程建設(shè)程序。根據(jù)《水利工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)投標(biāo)管理規(guī)定》， “ 監(jiān)理單位已確定 ” 是施工招標(biāo)的條件。根據(jù)工作的需要和合同條件的規(guī)定，監(jiān)理人應(yīng)比承包人提前進(jìn)場(chǎng)，協(xié)助發(fā)包人檢查承包人的進(jìn)場(chǎng)條件；在發(fā)包人同意后簽發(fā)開工通知；承包人進(jìn)場(chǎng)后，組織有關(guān)發(fā)包人向承包人提供施工條件的移交工作。根據(jù)合同條件規(guī)定：保修期從移交證書中寫明的完工之日起開始。這些采購(gòu)活動(dòng)均應(yīng)通過(guò)招標(biāo)方式進(jìn)行。 （ 3） “6” 所述導(dǎo)流洞施工招標(biāo)，未按照規(guī)定審批程序與權(quán)限經(jīng)批準(zhǔn)，僅由項(xiàng)目法人研究決定采用邀請(qǐng)招標(biāo)形式，違反了有關(guān)邀請(qǐng)招標(biāo)的法律法規(guī)規(guī)定。 （ 5） “15” 所 述保修期終止后，及時(shí)正式成立工程管理單位，解散項(xiàng)目法人構(gòu)成違規(guī)。 2業(yè)主將某建設(shè)工程項(xiàng)目委托某監(jiān)理單位進(jìn)行施工階段的監(jiān)理。 2．監(jiān)理方應(yīng)在業(yè)主的授權(quán)范圍內(nèi)對(duì)委托的建設(shè)工程項(xiàng)目實(shí)施施工監(jiān)理。 4．監(jiān)理方僅對(duì)本工程的施工質(zhì)量實(shí)施監(jiān)督控制，業(yè)主則實(shí)施進(jìn)度控制和投資控制任務(wù)。 6．監(jiān)理方有審核批準(zhǔn)索賠權(quán)。 8．在合同責(zé)任期內(nèi)，監(jiān)理方未按合同要求的職責(zé)履行約定的義務(wù)，或業(yè)主違背合同約定的義務(wù)，雙方均應(yīng)向?qū)Ψ劫r償造成的經(jīng)濟(jì)損失。 10．當(dāng)業(yè)主認(rèn)為監(jiān)理方無(wú)正當(dāng)理由而又未履行監(jiān)理義 務(wù)時(shí)，可向監(jiān)理方發(fā)出指明其未履行義務(wù)的通知。監(jiān)理方承擔(dān)違約責(zé)任。 12．監(jiān)理單位有發(fā)布開工令、停工令、復(fù)工令等指令的權(quán)力。 2．第 2 條正確。 4．第 4 條不妥，應(yīng)為：監(jiān)理方有實(shí)施工程項(xiàng)目質(zhì)量、進(jìn)度和投資三方面的監(jiān)督控制權(quán)。 6．第 6 條不妥，應(yīng)為：監(jiān) 理方有審核索賠權(quán)，除非 有專門約定外，索賠的批準(zhǔn)、確認(rèn)應(yīng)通過(guò)業(yè)主。 8．第 8 條正確。 10．第 10條正確。累計(jì)賠償總額不應(yīng)超過(guò)監(jiān)理報(bào)酬總額（除去稅金）。 3某小型水利工程項(xiàng)目，設(shè)計(jì)圖紙簡(jiǎn)單，全部工程項(xiàng)目工期預(yù)計(jì) 1年，土建承包商用固定總價(jià) 合同承包土建工程。開工后發(fā)生了一系列事件： （ 1）承包商發(fā)現(xiàn)原來(lái)的基礎(chǔ)工程支護(hù)方案過(guò)于簡(jiǎn)單，提出變更施工方案。承包商據(jù)此索賠費(fèi)用。復(fù)工后，由于水災(zāi)影響，人工工資普遍上漲，建材價(jià)格漲幅也比較大。 （ 3）業(yè)主對(duì)災(zāi)后的市場(chǎng)形勢(shì)錯(cuò)誤估計(jì)，拖欠了承包商 1 個(gè)月的工程款。 （ 4）承包商復(fù)工 后，由于建設(shè)項(xiàng)目都處于復(fù)工的狀態(tài)，一度造成建筑材料和人工的短缺。 （ 5）承包商的施工設(shè)備受暴雨的影響，出現(xiàn)前所未有的故障。 為此，承包商就所發(fā)生的設(shè)計(jì)變更、材料和人工費(fèi)漲價(jià)、洪澇災(zāi)害、拖欠工程款、設(shè)備檢修造成的停工等一系列事件，向業(yè)主索賠工期和費(fèi)用。 答題要點(diǎn) 1．合同分類 按照計(jì) 價(jià)方式分，合同分為總價(jià)合同、單價(jià)合同和成本加酬金合同。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》和《水利建設(shè)工程施工合同》的有關(guān)規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采取書面形式，合同變更亦應(yīng)當(dāng)采取書面形式。否則，在合同雙方對(duì)合同變更內(nèi)容有爭(zhēng)議時(shí)，往往因口頭形式協(xié)議很難舉證，而不得不以書面協(xié)議約定的內(nèi)容為準(zhǔn)。 3．分析上述事件 中承包商提出的索賠要求 承包商的索賠應(yīng)當(dāng)就固定總價(jià)合同的條款來(lái)認(rèn)定索賠要求的合理性。通常只有設(shè)計(jì)變更，或合同中規(guī)定的調(diào)價(jià)條件，如法律的變化等才允許 調(diào)整合同價(jià)格。 （ 2）洪澇災(zāi)害屬于不可抗力，是業(yè)主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)，工期和費(fèi)用索賠合理。 （ 4）工程過(guò)程中修改施工方案，由于物價(jià)和人工費(fèi)漲價(jià)所帶來(lái) 的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)由承包商來(lái)承擔(dān)。 （ 5）設(shè)備檢修造成的工期延誤是承包商自己的原因造成的。 （ 6）施工過(guò)程中，由于施工所需資源短缺造成的工期延誤，是由于承包商自己的原因造成的，故不予順延工期。對(duì)于固定總價(jià)合同，承包商應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)包括：報(bào)價(jià)風(fēng)險(xiǎn)，即報(bào)價(jià)計(jì)算錯(cuò)誤、漏報(bào)項(xiàng)目和工程過(guò)程中由于物價(jià)和人工費(fèi)漲價(jià)所帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)；工程量風(fēng)險(xiǎn)，包括工程量計(jì)算錯(cuò)誤、工程范圍不確定或工程項(xiàng)目未列全而 造成的損失、投標(biāo)報(bào)價(jià)設(shè)計(jì)深度不夠造成的損失。 4某水利工程項(xiàng)目業(yè)主與某施工單位簽訂了施工承包合同，并與某監(jiān)理單位簽訂了施工監(jiān)理合同。在開工前后的施工準(zhǔn)備階段實(shí)施監(jiān)理時(shí)，遇到了以下的一些情況，則監(jiān)理工程師應(yīng)當(dāng)如何對(duì)待與處理。 施工承包單位接到開工令后，派人口頭通知監(jiān)理工程師，以施工機(jī)械因故未能到場(chǎng)為由要求申請(qǐng)比原計(jì)劃延期開工 7天。中標(biāo)后，在合同約定開工日之前 10 天承包方以地質(zhì)條件復(fù)雜為由，書面申請(qǐng)將基礎(chǔ)工程施工分包給某專業(yè)基礎(chǔ)工程施工公司，并提交了分包商資質(zhì)材料。試問(wèn)對(duì)此監(jiān)理機(jī)構(gòu)應(yīng)如何處理 ？有關(guān)法規(guī)對(duì)分包規(guī)定的要點(diǎn)有哪些？ （ 3）如果在招標(biāo)階段，業(yè)主在招標(biāo)文件中指定要求將基礎(chǔ)工程分包給業(yè)主推薦的某基礎(chǔ)承包企業(yè)。在施工中，由于分包單位的失誤，質(zhì)量不符合要求，因返工而延誤了工期并造成一定的損失，總承包單位以分包單位是業(yè)主方指定的為由，為此總包不承擔(dān)責(zé)任，而應(yīng)由業(yè)主方承擔(dān)責(zé)任。試問(wèn)施工圖紙的費(fèi)用應(yīng)由誰(shuí)承擔(dān)？如果在基礎(chǔ)施 工前，業(yè)主未能按期提供相應(yīng)的圖紙，使施工延誤了一周。此后，承包方在按施工組織設(shè)計(jì)組織施工時(shí)，發(fā)現(xiàn)施工方案有缺陷，造成安全事故，延誤了工程進(jìn)度。監(jiān)理方應(yīng)如何處理？ （ 6）按合同約定，發(fā)包人應(yīng)在約定 的開工日前 7 天向承包人支付相當(dāng)于合同額20%的工程預(yù)付款。而且，承包人到約定支付日之后的第 8天仍未收到預(yù)付款。但此后仍未見發(fā)包方支付，承包方乃于開工后的第 10 天停止了 施工，并要求發(fā)包人承擔(dān)由此造成的一切損失，并承擔(dān)由約定支付日起算的利息。其次承包方的行為也不規(guī)范，應(yīng)以書面形式向工程師提出延期開