【正文】 關(guān)系中的特定事實 ， 否認(rèn)公司與其背后的股東各自獨立的人格及股東的有限責(zé)任 ， 責(zé)令公司的股東 （ 包括自然人股東和法人股東 ） 對公司債權(quán)人或公共利益直接負(fù)責(zé) ，以實現(xiàn)公平 、 正義目標(biāo)之要求而設(shè)置的一種法律措施 。 ? 沖突的多了，各方的磨合成本太高，約定俗成就形成了一個彼此遵守的框架，美其名曰公司治理規(guī)則。 ? 監(jiān)事會對股東（大）會負(fù)責(zé)， 監(jiān)督 企業(yè)董事、經(jīng)理和其他高級管理人員依法履行職責(zé) ? 經(jīng)理層 負(fù)責(zé)組織實施 股東（大）會、董事會決議事項，主持企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作。 33 三會一總之間的關(guān)系 ? 股東（大）會享有法律法規(guī)和企業(yè)章程規(guī)定的合法權(quán)利，依法行使企業(yè)經(jīng)營方針、籌資、投資、利潤分配等重大事項的表決權(quán)。 換言之，其應(yīng)該履行上述積極義務(wù)而沒有履行，最典型的表現(xiàn)就是怠于行使自己的監(jiān)督權(quán)，在這種情況下，給公司造成損害，如何賠償比較特殊。 一般來說，是違反了上述消極義務(wù)，如泄露公司秘密，侵占公司財產(chǎn)行為，在此情況下，給公司造成損害，直接就損害的數(shù)額進(jìn)行賠償，比較簡單容易操作。這是一項概括性義務(wù)。監(jiān)事的職權(quán)之一就是監(jiān)督董事經(jīng)理是否有違反法律、法規(guī)、章程的行為，因此當(dāng)董事經(jīng)理有違反刑法的行為時，監(jiān)事向檢察院負(fù)有舉報義務(wù)。監(jiān)事會成員必須親自完成自己的義務(wù)，非不可抗力不出席會議的，股東會或職工代表大會應(yīng)當(dāng)予以撤換。 ? 監(jiān)事的職責(zé)是對公司的財務(wù)、董事、經(jīng)理是否有違法、侵害公司利益的行為進(jìn)行監(jiān)督，有確定性，因此容易判斷。 ? 在這一方面的判斷，監(jiān)事比董事要容易些，因為董事作為經(jīng)營決策者，面臨千變?nèi)f化的復(fù)雜市場。 30 監(jiān)事的積極作為義務(wù) ? 監(jiān)事必須履行自己的職權(quán)，怠于行使即構(gòu)成失職。 ? 監(jiān)事可以 列席董事會會議 ， 并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議 。 ? 監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。 ? 監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除公司法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。 ? 監(jiān)事任期每屆 3年， 可以連選連任。 ? 監(jiān)事會由股東代表和職工代表組成；其中職工代表不得少于 1/3。 ? 延長石油愿以 900萬人民幣購買這塊土地。 ? 在這塊地上鉆探石油需要大約 1000萬人民幣的投資。 ? 請董事會決議：該廠該采用何種方法進(jìn)行生產(chǎn)？為什么？ 26 案例 ? 長慶油田在未經(jīng)證實的地區(qū)鉆探石油。如果銷路好，可獲利潤1200萬元，若銷路不好，則將賠 150萬元。 25 案例 ? 某廠研發(fā)出一種新產(chǎn)品。 ? (3)根據(jù)總經(jīng)理的提名 ， 出席本次董事會會議的董事討論并一致同意 ， 聘任張某為公司財務(wù)負(fù)責(zé)人 ， 并決定給予張某年薪 100萬元；董事會會議討論通過了公司內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置的方案 ，表決時 ， 除董事 B反對外 ， 其他均表示同意 。 ? 出席該次會議的董事有董事 A、 董事 B、 董事C、 董事 D；董事 E因出國考查不能出席會議 ，故請假；董事 F因參加人民代表大會不能出席會議 ， 遂電話委托董事 A代為出席并表決；董事 G因病不能出席會議 ， 遂書面委托董事會秘書 H代為出席并表決 。 22 董事承擔(dān)法律責(zé)任的情況 ? 違法 , ? 違反公司章程， ? 未恪守董事的忠實和勤勉義務(wù)。 ? 至 2022年底，因房地產(chǎn)市場疲軟，公司房地產(chǎn)業(yè)務(wù)虧損極為嚴(yán)重。 ? 臨時會議的議題是對將公司業(yè)務(wù)范圍拓展房地產(chǎn)進(jìn)行審議。 ? 2022年 5月 ，經(jīng)董事長提議召開董事會臨時會議，親自出席會議的董事共 9人。 ? 在本年度的臨時股東大會上，股東會決議要求董事會全體董事對公司的這一嚴(yán)重虧損賠償責(zé)任。 ? 除丙董事外，其余董事均投了贊成票，董事長遂宣布通過了將公司業(yè)務(wù)范圍拓展至房地產(chǎn)的決議 ? 隨后開始大規(guī)模投資房地產(chǎn)。甲董事因有急事，遂電話委托乙董事全權(quán)代理。 20 董事會案例 1 ? 華龍股份有限責(zé)任公司共有董事 17人。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。 19 董事個人如何履行職責(zé) ? 董事個人通過并且只能通過參加董事會會議來履行職責(zé)。 ? 這些不僅僅折射出中國人的道德前景問題 ——商業(yè)倫理與道德的淪喪，而且也傳遞出國內(nèi)企業(yè)家如此薄弱的信托責(zé)任意識，發(fā)人深省。 ? 董事對公司的義務(wù)有二，即勤勉義務(wù)和忠實義務(wù) 17 陳曉的“國美去黃化”與信托責(zé)任缺失 ? 陳曉主導(dǎo)國美后與深陷囚牢的大股東黃光裕家族翻臉，頻頻過招，反目成仇。 pensation 將企業(yè)組織與策略 緊密聯(lián)繫 Corporate role Business unit synergies Support unit synergies 將策略轉(zhuǎn)換成 作業(yè)條例 Strategy maps Balanced Scorecard Integrate operational tools 16 董事與股東的關(guān)系 ? 董事與公司的法律關(guān)系是以信賴為基礎(chǔ)的信托關(guān)系（ fiduciary relationship)。 15 董事會的工作 企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)者的帶動 動員企業(yè)作改變 Mobilization Strategic Management 擬定策略是 持續(xù)性的過程 Learning anization Analytics and IS Link budgets amp。 ? 由董事長召集。 作出決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過 。 ? 每年度至少召開兩次會議，每次會議應(yīng)當(dāng)于會議召開十日前通知全體董事和監(jiān)事。 ? 董事會與董事會會議的區(qū)別 ：董事會是負(fù)責(zé)召集股東大會、執(zhí)行股東大會的決議等事項，而董事會會議是擬訂公司經(jīng)營計劃的投資方案、制訂各種方案或形成其職權(quán)范圍內(nèi)事項決議。 ? 董事會 是會議機關(guān)，其行使權(quán)力以會議的方式進(jìn)行。 ? 怎么從制度上解決這個問題？ 9 公司治理 ? 如何在信息不對稱的情況下，通過一定的制度安排，來協(xié)調(diào)資本所有者和企業(yè)管理者的關(guān)系，以防止企業(yè)管理者以資本所有者的損失為代價來謀求自身利益的最大化。 ? 為自己支付過高的薪金 ? 工作中的偷懶行為 ? 自我交易（ selfdealing） ? 盜竊和侵占公司財產(chǎn) 8 公司治理的邏輯框架 ? 兩權(quán)分離 ——所有者和經(jīng)營者 ——二者的目標(biāo)不一致 ——二者的信息不對稱。 ? 所有者與經(jīng)營者掌握的信息量不同： ? 結(jié)果：經(jīng)營者不惜以損害所有者的利益為代價來獲取自身的好處。 4 公司的兩個兩權(quán)分離 ? 所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離：公司治理問題； ? 股東出資權(quán)與法人財產(chǎn)權(quán)的分離：母子公司關(guān)系問題。1 董事、監(jiān)事履職 應(yīng)具備的知識與技能 馮濤 Tel:02987337586 Cell:13679131209 Email: 2 第一講 現(xiàn)代企業(yè)制度與法人治理結(jié)構(gòu) 3 企業(yè)的類型、進(jìn)化及其優(yōu)缺點 ? 業(yè)主式企業(yè) ： 與私有制幾乎同時產(chǎn)生 ? 無限公司（合伙制企業(yè)） ： 古羅馬時期的包稅人的股份委托公司；羅馬帝國的船夫協(xié)會； ? 股份有限公司： 英國 1553年成立莫斯科爾公司，1581年又成立了土爾其公司。 1600年英女王伊麗莎白一世特許成立了東印度公司。 5 現(xiàn)代公司兩權(quán)分離的原因 ? ? ? ? 6 兩權(quán)分離的后果 ? 所有者與經(jīng)營者的目標(biāo)不同： ? 由于所有者與經(jīng)營者是屬于兩個不同的利益主體，即所有者追求利潤最大化或股東權(quán)益的最大化，經(jīng)營者追求的是工資以及工資衍生品的最大化。 7 侵害所有人利益的具體表現(xiàn)形式 ? 在職消費（豪華的辦公室、公司的飛機等） ? 為擴張規(guī)模而進(jìn)行低效率的投資 ? 經(jīng)理對風(fēng)險的態(tài)度很少符合所有者利益。 ? 由于委托人和代理人是不同發(fā)利益主體，具有不同的效用函數(shù)，二者之間存在著激勵不相容問題。 10 股東大會 外部治理： 資本市場等 內(nèi)部治理： 三會一總 激勵機制 隱形激勵： 名譽激勵 顯形激勵： 薪酬機制 公司管理行為： 公司自我調(diào)控系統(tǒng) 公司治理的基本系統(tǒng)模型 11 法人治理結(jié)構(gòu)的組織機構(gòu) 經(jīng)理 經(jīng)理 董事會 監(jiān)事會 股東（大）會 12 董事會會議和董事會的區(qū)別 ? 董事會會議 是董事會行使職權(quán)的形式。董事主要是通過親自參加董事會會議來行使權(quán)利。 13 董事會會議的議程 ? 代表 1/10以上表決權(quán)的股東、 1/3以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時會議。 ? 會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行 。 ? 決議的表決，實行一人一票 。 14 董事會的職權(quán) ? 召集股東會會議 ， 并向股東會報告工作； ? 執(zhí)行股東會的決議； ? 決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案； ? 制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案 、 決算方案； ? 制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案； ? 制訂公司增加或減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案； ? 制訂公司合并 、 分立 、 解散或者變更公司形式的方案； ? 決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置； ? 決定聘任或解聘公司經(jīng)理及其報酬事項 ， 并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或解聘公司副經(jīng)理 、 財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項； ? 制定公司的基本管理制度； ? 1 公司章程規(guī)定的其他職權(quán) 。 strategy 擬定策略成為 每個人的職責(zé) Strategic awareness Personal scorecard amp。 ? 董事在執(zhí)行公司所信托的事務(wù)時，應(yīng)以善良管理人的勤勉以及對公司的忠誠為其行為準(zhǔn)則，同時亦應(yīng)遵守法律、章程及股東大會的決議，如有違反，并因此損害公司利益時，即違反了信托合同規(guī)定的義務(wù)，董事自應(yīng)對公司承擔(dān)責(zé)任。 ? 以“利益均沾”之計來策反黃氏舊部，主導(dǎo)董事會強行抵制大股東的人事提案，不顧大股東反對引進(jìn)貝恩投資，利用其控制權(quán)將國美置于創(chuàng)始人、大股東的對立面而進(jìn)一步激化矛盾。 18 董事、監(jiān)事、經(jīng)理的禁止性行為 ? 挪用公司資金； ? 將公司資金以其個人名義或以其他個人名義開立賬戶存儲 ? 違反公司章程的規(guī)定 ， 未經(jīng)股東會 、 股東大會或者董事會同意 ， 將公司資金借貸給他人或以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保； ? 違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會 、 股東大會同意 ， 與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易； ? 未經(jīng)股東 （ 大 ） 會同意 ， 利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會 ， 自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)； ? 接受他人與公司交易的傭金歸為己有； ? 擅自披露公司秘密； ? 違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。 ? 董事會實行多數(shù)票表決制，會議集體決策、董事個人對決議負(fù)責(zé) ：董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。 ? 董事的權(quán)利和義務(wù)高度重合，即對于董事而言，除領(lǐng)取報酬外，董事的任何一項權(quán)利又都是他的義務(wù)。 ? 2022年 5月 ，經(jīng)董事長提議召開董事會臨時會議，親自出席會議的董事共 9人。 ? 臨時會議的議題是對將公司業(yè)務(wù)范圍拓展房地產(chǎn)進(jìn)行審議。 ? 至 2022年底，因房地產(chǎn)市場疲軟，公司房地產(chǎn)業(yè)務(wù)虧損極為嚴(yán)重。 21 董事會案例 2 ? 華龍股份有限責(zé)任公司共有董事 11人。甲董事因有急事，遂電話委托乙董事全權(quán)代理。 ? 除丙董事外，其余董事均投了贊成票，董事長遂宣布通過了將公司業(yè)務(wù)范圍拓展至房地產(chǎn)的決議 ? 隨后開始大規(guī)模投資房地產(chǎn)。 ? 在本年度的臨時股東大會上，股東會決議要求董事會全體董事對公司的這一嚴(yán)重虧損賠償責(zé)任。 23 案例：該此會議是否存在問題？ ? 某股份有限公司董事會于 2022年 4月 1日召開會議的情況以及討論的有關(guān)問題如下： ? (1)股份公司董事會由 7名董事組成 。 24 案例（續(xù)） ? (2)出席本次董事會會議的董事討論并一致做出決定，于 2022年 7月 8日舉行股份公司 2022年度股東大會年會。 ? (4)該次董事會會議記錄 ， 由出席董事會會議的全體董事和列席會議的監(jiān)事簽名后存檔 。現(xiàn)經(jīng)理提出兩個方案供董事會選擇： ? 方案 1：大批生產(chǎn)。 ? 方案 2：先建一個小型試驗工廠，先行試銷，試驗工廠投資約 28萬元，如果試銷銷路好，就轉(zhuǎn)入大批量生產(chǎn)；但若試銷時銷路不好，則放棄該產(chǎn)品的生產(chǎn)。 ? 地質(zhì)咨詢報告說在這一塊土地上有 1/4的概率存在石油。如果這塊地蘊含石油，估計將帶來大約 8000萬人民幣的凈收入。 ? 現(xiàn)需決策：長慶油田公司應(yīng)該自己在這塊地上鉆探石油，還是把這塊地賣掉？ 27 監(jiān)事會的構(gòu)成 ? 經(jīng)營規(guī)模較大的公司，設(shè)立監(jiān)事會，其成員