【正文】 低頭，很多消費者不是為了房屋而購房，而是為了不使定金浪費而購房。 對于消費者來說，最保險的方法就是將一切寫入合同，具體方法可以參照《 商品房買賣合同補充協(xié)議范本 204 條》。 ” 這一條看起來是保護了消費者，但實際上它的潛臺詞是說： “ 如果廣告不寫入合同，那么廣告就不做為合同的一部分，開發(fā)商就不需要就廣告內容承擔責任 ” ，所以我想全體開發(fā)商都應當感謝《商品房銷售管理辦法》第十五條的制定者，這是一種大智慧，一種將非法行為寫成合法行為的大智慧，我們普通人連這種膽量都沒有，而建設部的大師們不僅敢于將非法寫成合法，而且寫到讓普通 人看不出來的水平，難道這不是一種大智慧嗎？ 幸運的是，起草《合同法》的學者們沒有象建設部的官員這么寫，否則全世界都會嘲笑中國法律人的弱智；更幸運的是，法官們的良知在他們制定司法解釋的時候驅使他們力求恢復法理的真相，雖然只是恢復了 “ 商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內的房屋及相關設施所作的說明和允諾具體確定 ” 這一部分，但已經(jīng)是巨大的進步了，我們要向法官們致敬。 本來《合同法》第十五條已經(jīng)規(guī)定了廣告內容可以作為要約或者要約邀請，如果作為要約的話，其內容應當作為合同內容兌現(xiàn)，否則將承擔違約責任。該說明和允諾即使未載入 商品房買賣合 同 ，亦應當視為合同內容，當事人違反的，應當承擔違約責任。 對于消費者來說，如果想利用開發(fā)商沒有取得預售許可證這一點來進行訴訟，我勸你還是要快點行動，否則磨磨蹭蹭的等下去，等對方有了許可證后再訴訟，一切都 晚了；因為《預售許可證》相對于《土地使用權證》、《房屋所有權證》來說，其取得的成本比較低，而且是低多了。 【釋義】 中國的預售制度由來已久，目前由 94 年《城市房地產(chǎn)管理法》和 95 年建設部《城市商品房預售管理辦法》兩個規(guī)范性文件進行調整， 但是兩個文件對這項人類歷史上最復雜的行為的描述加起來總共只有 17 條，如果除去重復和無用的內容，則僅 13 條 1100 字，可謂大道至簡。 中國的土地制度大概是歷史上最復雜的制度，中國的房屋制度可能是當代世界范圍內最為復雜的制度，而中國的房屋預售制度則為至今為止人類歷史上空前絕后最為復雜的制度，這項制度復雜到一個政府無法對它的運行規(guī)律進行有效的調整，無法將土地、房屋、預售納入到一項有效的法律體系中進行綜合的考慮，只能是出一個問題討論一個問題，它無法使立法者參考其他國家或者地區(qū)的立法內容，無法對現(xiàn)有的市場行為進行預測；有了商品房、有了預售，中國的房地產(chǎn)訴訟就永遠沒有消亡；可以說 “ 預售不廢，國難不已 ” 。 第一條 本解釋所稱的 商品房買賣合同 ，是指房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)（以下統(tǒng)稱為出賣人）將尚未建成或者已竣工的房屋向社會銷售并轉移房屋所有權于買受人，買受人支付價款的合同。 另外，本人在此做一點常識性解釋，根據(jù)《立法法》的規(guī)定，我國的規(guī)范性文件有法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、國務院部門規(guī)章和地方政府規(guī)章幾種，象建設部的《商品房銷售管理辦法》就是部門規(guī)章。為正確、及時審理 商品房買賣合同 糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》、《中華人民共和國擔保法》等相關法律，結合民事審判實踐，制定本解釋。 【釋義】本條說明了此司法解釋的法律依據(jù)，我們可以看到依據(jù)的都是全國人大制定的法律性規(guī)范文件，沒有一部是行政機構制定的法規(guī)或者規(guī)章，這說明此解釋的制作者對部分行政機構制定的法規(guī)及規(guī)章的穩(wěn)定性并不認同，為了保證此解釋的合法性，作者只 引用了相對來說級別比較高的法律。當然最高人民法院今天發(fā)布的這個司法解釋不在此列，它是根據(jù)《人民法院組織法》第三十三條的規(guī)定： “ 最高人民法院對于在審判過程中如何具體應用法律、法令的問題，進行解釋 ” ，由于目前的糾紛多是由人民法院審理，所以可能這個司法解釋要比其他文件更為有效，所謂 “ 縣官不如現(xiàn)管 ” 啊。 【釋義】本條對 商品房買賣合同 的概念進行了定義， “ 商品房 ” 大概只有在中國才有，它的作為房屋的一種，是相對于 “ 公房 ” 和 “ 二手房 ” 來說；不僅如此，我們還給它賦予了新的內容，就是那些還沒有完工不具備使 用功能的房屋。 此條解釋讓人看起來還 有點思考：什么 “ 尚未建成 ” ？什么叫 “ 已竣工 ” ？為了避免歧義，我認為還是 “ 未竣工 ” 和 “ 已竣工 ” 作為分界點比較好，否則大家可以想一想：如果開發(fā)商給消費者一套房屋，什么都全了，就是電梯每天只能開 2 小時，此時房屋到底是處于什么狀態(tài)呢？ 第二條 出賣人未取得商品房預售許可證明，與買受人訂立的商品房預售合同，應當認定無效，但是在起訴前取得商品房預售許可證明的，可以認定有效。 高法的這項解釋是一種明顯的功利思想，相對于說 “ 雙方不到結婚年齡是非法婚姻關系，但是離婚前已經(jīng)到達結婚年齡的除外 ” ；前三句認定預售許可制度的有效性，后兩句則認定了開發(fā)企業(yè)的變通性；所以有人說中國沒有辦不成的事情，關鍵看你怎么辦。 第三條 商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內的房屋及相關設施所作的說明和允諾具體確定，并對 商品房買賣合同 的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應當視為要約。 【釋義】中國目前的房地產(chǎn)欺詐主要是通過廣告來完成的，而中國的消費者大概最相信的也就是廣告，所以房地產(chǎn)廣告成為中國目前廣告業(yè)的支柱產(chǎn)業(yè)；這種對廣告特別是大篇幅廣告的崇拜心理，使消費者行為方式非理智的重要表現(xiàn)，是消費者一切苦難行為的源泉。 但是建設部《商品房銷售管理辦法》第十五條又說： “ 房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)、房地產(chǎn) 中介服務機構發(fā)布的商品房銷售廣告和宣傳資料所明示的事項，當事人應當在 商品房買賣合同 中約定。 希望這一條最后直接改成 “ 廣告和宣傳資料應當做為房地產(chǎn)合同的要約 ” ，因為過長的定語使消費者難以理解，而且還會給欺詐者以更多開脫的機會；例如我現(xiàn)在就可以給有關人士 出計一條：大家在廣告下面寫一行小字 “ 一切以最后完工為準 ” 或者 “ 本廣告內容尚未最終確定 ” ，那么此法律解釋的前提條件就喪失了，消費者也就無法再用 “ 內容確定 ” 來一條來要求開發(fā)商兌現(xiàn)承諾了。 第四條 出賣人通過認購、訂購、預