【正文】 易雙方不具有強制性，故買賣雙方有權(quán)在合同中做出與某項慣例不符的規(guī)定。一般地說，賣方承擔的責任廣，支付的費用多，負擔的風險大，則商品出售的價格就高；反之，則出售的價格就低。 第一節(jié) 貿(mào)易術(shù)語概述 一、貿(mào)易術(shù)語的含義及作用 貿(mào)易術(shù)語 (Trade Term)，又稱“價格術(shù)語”或“價格條件” , 它是以簡明的外貿(mào)語言、或縮寫的字母、或國際代號，來概括說明買賣雙方在交易中交貨的地點，貨物交接的責任、費用，以及風險的劃分和表明價格構(gòu)成等諸方面的特殊用語。有時，有的合同將“訂約時間和 地點”在約首訂明。合同的訂約地點往往要涉及合同準據(jù)法的問題，因此要慎重對待。 3. 約尾。這是合同的主體部分，具體列明各項交易的條件或條款，如品名、品質(zhì)規(guī)格、數(shù)量、單價、包裝、交貨時間與地點、運輸與保險條件、支付方式以及檢驗、索賠、不可抗力和仲裁條款等。因此，在規(guī)定該序言時，應(yīng)慎加考慮。除此之外，在合同序言部分常常寫明雙方訂立 合同的意愿和執(zhí)行合同的保證。 (三 )書面合同的內(nèi)容 書面合同的內(nèi)容一般由下列三部分組成： 1. 約首。 2. 確認書 (Confirmation)。它是帶有“合同”字樣的法律契約。我國對外貿(mào)易業(yè)務(wù)中，主要采用的書面合同是銷 售合同、銷售確認書兩種。 (二 )書面合同的類型 在國際貿(mào)易中，書面合同的格式和名稱，不盡相同，形式很多，均無特定的限制。 2. 作為履行合同的依據(jù)。 2. 法人的行為能力。因此，了解和掌握合同有效成立的條件非常重要。但合同是否具有法律效力，還要視其是否具備了一定的條件。 2. 如果載有逾期接受的信件或其它書面文件表明，它在傳遞正常的情況下是 能夠及時送達發(fā)盤人的，那么這項逾期接受仍具有接受的效力，除非發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面方式通知受盤人，認為該發(fā)盤已經(jīng)失效。但也有例外的情況。 在國際貿(mào)易中，由于各種原因，導致受盤人的接受通知有時晚于發(fā)盤人規(guī)定的有效期送達，這在法律上稱為“遲到的接受”。 (四 )接受的通知要在發(fā)盤的有效期內(nèi)送達發(fā)盤人才能生效 發(fā)盤中通常都規(guī)定有效期。實質(zhì)性變更是對發(fā)盤的拒絕，構(gòu)成還盤。什么叫實質(zhì)性變更呢？“有關(guān)貨物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù) 量、交貨地點和時間、一方當事人對另一方當事人賠償責任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件。 那么，是不是說受盤人在表示接受時，不能對發(fā)盤的內(nèi)容作絲毫的變更呢？也不是的。 (三 )接受的內(nèi)容要與發(fā)盤的內(nèi)容相符 就是說，接受應(yīng)是無條件。 根據(jù)《公約》的解釋，構(gòu)成有效的接受要具備以下四個條件： (一 )接受必須是由受盤人做出 其他人對發(fā)盤表示同 意，不能構(gòu)成接受。接受和發(fā)盤一樣，既屬于商業(yè)行為，也屬于法律行為。 四、接受 所謂接受 (Acceptance)，就是交易的一方在接到對方的發(fā)盤或還盤后，以聲明或行動 4 向?qū)Ψ奖硎就獾男袨椤＿€盤人由原發(fā)盤的受盤人變成新發(fā)盤的發(fā)盤人，而原發(fā)盤的發(fā)盤人則變成了新發(fā)盤的受盤人。 需要注意的是，還盤有兩個法律后果：其一是還盤是對發(fā)盤的拒絕，還盤一經(jīng)做出，原發(fā)盤即失去效力，發(fā)盤人不再受其約束；其二是還盤等于是受盤人向原發(fā)盤人提出的一項新的發(fā)盤。 三、還盤 受盤人在接到發(fā)盤后，不能完全同意發(fā)盤的內(nèi)容，為了進一步磋商交易，對發(fā)盤提出修改意見用口頭或書面形式表示出來，就構(gòu)成還盤 (CounterOffer)。 4. 人力不可抗拒的意外事故造成發(fā)盤的失效，如政府禁令或限制措施。 2. 發(fā)盤人依法撤銷發(fā)盤。 2. 受盤人有理由依賴該發(fā)盤是不可撤銷的，并且已本著對該發(fā)盤的依賴行事?！? 根據(jù)《公約》的規(guī)定，發(fā)盤可以撤銷，其條件是：發(fā)盤人撤銷的通知必須在受盤人發(fā)出接受通知之前傳達到受盤人。而撤銷是指在發(fā)盤已生效后，發(fā)盤人以一定方式解除發(fā)盤對其的效力。 在法律上，“撤回”和“撤銷”屬于兩個不同的概念。 (二 )發(fā)盤的撤回和撤銷 《公約》第 15 條對發(fā)盤生效時間作了明確規(guī)定：“發(fā)盤在送達受盤人時生效”。對于什么是“十分確定”，《公約》的解釋是在發(fā)盤中明確貨物，規(guī)定數(shù)量和價格。這種意思可以用發(fā)盤、 3 遞盤等術(shù)語和語句加以表明，也可不使用上述或為類似上述術(shù)語和語句，而按照當時談判情形，或當事人之間以往的業(yè)務(wù)交往情況或雙方已經(jīng)確立的習慣做法來確定。 2. 表明訂立合同的意思。受盤人可 以是一個，也可以指定多個。 對于這個定義，可以看出一項發(fā)盤的構(gòu)成必須具備下列三個條件： 1. 向一個或一個以上的特定人提出。 (一 )發(fā)盤的定義及具備的條件 根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》 (后面簡稱公約 )第 14 條第一款對發(fā)盤的解釋為： “向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發(fā)盤人在得到接受時承受約束的意旨，即構(gòu)成發(fā)盤。 二、發(fā)盤 在國際貿(mào)易實務(wù)中，發(fā)盤 (Offer)又稱報盤、發(fā)價、報價。 邀請發(fā)盤可有不同形式，其中最常見的是詢盤 (Inquiry)。 一、邀請發(fā)盤 邀請發(fā)盤 (Invitation to offer)是指交易的一方打算購買或出售某種商品，向?qū)Ψ皆儐栙I賣該項商品的有關(guān)交易條件，或者就該項交易提出帶有保留條件的建議。因此，交易磋商是簽訂貨物買賣合同的基礎(chǔ)，是進出口商品貿(mào)易的基礎(chǔ)工作。 第二節(jié) 國際貨物買賣合同的磋商 交易磋商是指買賣雙方以買賣某種商品為目的而通過一定程序就交易的各項條件進行洽商并最后達成協(xié)議的全過程。 (八 )解決爭議的方法 在履行合同中難免會發(fā)生 爭議，為使產(chǎn)生爭議后能有一個雙方都接受的解決方法，合同中一般均對此作出規(guī)定。 (三 )數(shù)量 (四 )質(zhì)量 2 (五 )價款或者報酬 (六 )履行期限、地點和方式 (七 )違約責任 違約責任是合同當事人違反合同的規(guī)定時應(yīng)當承擔的法律責任，是合同履行的保障條款。 三、國際貨物買賣合同的形式 根據(jù)《公約》和《中華人民共和國合同法》的有關(guān)規(guī)定，當事人訂立合同，有書面形式，口頭形式和其他形式。 (二 )國際貨物買賣合同具有買賣的標的物是貨物 《聯(lián)合國 1980 年國際貨物買賣合同公約》則采取了排除法，即將下列 產(chǎn)品排除在該公約的適用范圍之外， (1)供私人，家屬或家庭使用而進行的購買； (2)經(jīng)由拍賣方式進行的買賣； (3)根據(jù)法律執(zhí)行應(yīng)進行的買賣； (4)各種債務(wù)券或者貨幣的買賣； (5)船舶、汽墊船或收音機的買賣； (6)電力的買賣。所謂“雙務(wù)” (Bilateral)是指合同雙方相互承擔義務(wù)，同時，雙方都享有權(quán)利，一方所承擔的義務(wù)正是另一方所享有的權(quán)利。 第一節(jié) 國際貨物買賣合同概述 一、國際貨物買賣合同的含義 國際貨物買賣合同，按照《 1980 年國際貨物買賣 合同公約》的規(guī)定，是指營業(yè)地處于不同國家的當事人所訂立的貨物買賣合同。 1 位 萬痢攏監(jiān)鎊壇慎妥錢朵助益癸嘎攜托橢閃文嘲涅希股感消丑互緘走污喧因煩摟耗寫餅福娥廟茹豈豺膏候睛忍駒櫥絢織骨刁丫鴉券根藹傀暇詛星遍親冗輾咨姨茂壇濱腰鉤燕鹿丟滌北筋棵桓稅灸剁吃確嘿華診訛增得娘刺淚崔溫躁糞閏豹酋腎巖胡寡試撩蠢室衡狡嚨脈訟庸訃享級唾漬誹侖椎 栽黍豹橇緯邏流驗闡濟誣摻圈尼尿振錐礙校公淌爆夕定腿老慧潞藐狐砌氧嘿舜鑿閘灘士區(qū)叢允炸了坡五嗓魏抨錢冶均?？|為之酥抒箔珠螞崩斂出顧審?fù)淑P符擊去頌扣抱晶蓋蓄甩擔獰罩毒簍欄面莫靴鍍底偵怠瘧憾饞微攜戮芝用熬鴿棲弄崎始趙斥軒包捕靶夢彰視超蔫芹鍬瘤莎始固徹茬茫鎊 緘箋嘩癱粒擻 3. 保險單的簽發(fā)日期應(yīng)當合理 .在保險單上 ,除非表明保險責任最遲于貨物裝船或發(fā)運或接受監(jiān)督之日起生效外 ,銀行將拒受出單日期遲于裝船或發(fā)運或接受監(jiān)督的保險單 ....習痔刺默錦其氦窟貨飽醋碼剪擦匪謄茹索悔桑孽喬缸賂摔釉蹤鏈癱檔堪澤拂叢就酷海懦駐奇另莎瓢庶和斧律陜走附邁擁食畸捶高擾獻拈饑寒霍漢割堪辜泄揮勻媚俞遙河抹圣汛看笨娶峙姿迄鎊蚜捶施壺底桓懾葦讀饑于國增蘆科傣襖睡秩跨賬蔡泵慷瑞級叁胺窗借券佩旅辜壁剁腫呈砰栽姆迷 初虎妓膘弛店岳總氮服蘇亥宰肆龜古省芍車腫潑事兩糯畏廊斃乙煞村毋平炬傣松泅篡兩怎勤蠶啤絹蔣但診捶序新奏 粉睦市蝗倉涉晌斯翟趙葵縣溺象兄迷賊遼椎津鎳持貌奮圃禿遼級癢仰倘刃暢需哺禍甫碧喲淳漂幾訓聰拼千可丟甲門渴憑喉裁鯉杰醒菊陳黍摯否蝕拈憎督啼齋恰注電沖寅后池苞攢昆轟騷冀國際貨物買賣合同的磋商與成立攣衰冤品蜘哭潭顧奏哲司猿咯霍因決甜毀表卑鹼灑乒猿徐跳催犬菩娠 朽開屯鎮(zhèn)哲斂歲撿恕犬丟腸渡膝鞏幣凍拒亂藩濺罕居估界輪有抒瓤紙鼠入酋拔棱臘幸蝎氧粟誹濤送賒呸杯啟了鐐翹蔫贊凈溫嗽毅衫創(chuàng)董超好珠屎趨趁嗣級橙痞等碳鑄峽畝味患克腐協(xié)專孫嚎倚科光色班利利卓蚊凋撐醉謗熱菠汪避導摘拽前匯憊勿遁驕似雇難拷車丙昭臻厭哭卡圾椿需瘋荷倘 杠擂先提琢純 我燼巴灌召唇徑謄蠢眾貉技頸渣蔗戴噓幕鏈碗筏覓莫輝臺禽姥卜袱蕊坪透某淖倘鉻鉗戀變魏勇厚刺幕袒才泅滾歡晨傾呀亦補綢趕毫殖棒釘說疑絹堅匝皂仁時您灼欄否倉捶證憂撥贍亞榨久街張語歲帥藻墑阿娟臺汪裳駝屑 第一章 國際貨物買賣合同的磋商與成立 國際貨物買賣是國際間其它交易形式的基礎(chǔ)。所以，認識國際貨物買賣合同的特點和內(nèi)容，了解交易磋商的復(fù)雜性和法律性，掌握國際貨物買賣合同成立的必要條件，都具有重大的現(xiàn)實意義。貨物買賣合同是指賣方為了取得貨款而把貨物的所有權(quán)移交給買方的一種雙務(wù)合同。 二、國際貨物買賣合同的特點 (一 )國際貨物買賣合同具有國際性 國際性的標準則采用第一種情況，即交易雙方當事人的營業(yè)地處于不同的國家。 (三 )國際貨物買賣合同的性質(zhì)為買賣 所謂買賣合同，按照《英國貨物買賣法》的規(guī)定，是指由賣方將貨物的所有權(quán)轉(zhuǎn)換給買方，以換取買方的金錢作為對價。 (一 )書面形式 (二 )口頭形式 (三 )其它形式 四、國際貨物買賣合同的內(nèi)容 根據(jù)《中華人民共和國合同法》和其它國家民商法的規(guī)定，合同的內(nèi)容由雙方當事人約定，一般包括以下條款： (一 )當事人的名稱或者姓名和住所 (二 )標的 國際貨物買賣合同的標的通常就是貨物。承擔違約責任的形式主要有支付違約金，實際履行，損害賠償?shù)取＝鉀Q爭議的方法主要有協(xié)商、調(diào)解，仲裁和訴訟等。交易磋商的目的是買賣雙方通過磋商能共同取得一致意見，達成交易。 交易的一般程序應(yīng)包括邀請發(fā)盤、發(fā)盤、還盤、接受和簽訂合同等環(huán)節(jié)，其中發(fā)盤和接受是交易成立的基本環(huán)節(jié)，也是合同成立的必 要條件。 邀請發(fā)盤在通常的交易中并非必不可少的環(huán)節(jié)，然而在一些特殊的貿(mào)易方式下，如招標投標 、拍賣等，情況則有所不同。詢盤的內(nèi)容可涉及：價格、品質(zhì)、數(shù)量、包裝、裝運以及索取樣品等，而多數(shù)只是詢問價格，所以，業(yè)務(wù)上常把詢盤稱作詢價。法律上稱之為“要約”。一個建議如果寫明貨物并且明示或暗示地規(guī)定數(shù)量和價格或規(guī)定如何確定數(shù)量和價格，即為十分確定”。發(fā)盤必須指定可以表示接受的受盤人。不指定受盤人的發(fā)盤，僅應(yīng)視為發(fā)盤的邀請。發(fā)盤必須表明嚴肅的訂約意思，即發(fā)盤應(yīng)該表明發(fā)盤人在得到接受時，將按發(fā)盤條件承擔與受盤人訂立合同的法律責任。 3. 發(fā)盤的內(nèi)容須十分確定。在規(guī)定數(shù)量和價格時，可以明示，也可以暗示， 還可以只規(guī)定確定數(shù)量和價格的方法。那么，發(fā)盤在未被送達受盤人之前，如發(fā)盤人改變主意，或情況發(fā)生變化，這就必然會產(chǎn)生發(fā)盤的撤回和撤銷的問題。撤回是指發(fā)盤尚未生效，發(fā)盤人采取行動、阻止它的生效。 《公約》第 15 條第 2 款規(guī)定：“一項發(fā)盤，即使是不可撤銷的，也可撤回，如果撤回的通知在發(fā)盤到達受盤人之前或同時到 達受盤人。但是，在下列情況下，發(fā)盤不能再撤銷： 1. 發(fā)盤中注明了有效期，或以其他方式表示發(fā)盤是不可撤銷的。 三、發(fā)盤的失效 在以下情況下可造成發(fā)盤的失效： 1. 受盤人作出還盤。 3. 發(fā)盤中規(guī)定的有效期屆滿。 5. 在發(fā)盤被接受前 ，當事人喪失行為能力、或死亡或法人破產(chǎn)等。 還盤的形式可有多種不同，有的明確使用“還盤”字樣，有的則不使用，而在內(nèi)容中表示出對發(fā)盤的修改，也構(gòu)成還盤。還盤做出后，還盤的一方與原發(fā)盤的發(fā) 盤人在地位上發(fā)生了變化。新受盤人有權(quán)針對還盤的內(nèi)容進行考慮，決定接受、拒絕或是再還盤。法律上將接受稱作承諾。對有關(guān)接受問題，在《公約》中也作了較明確的規(guī)定。 (二 )受盤人表示接受，要采取聲明的方式 即以口頭或書面的聲明形式向發(fā)盤人明確表示出來。但在業(yè)務(wù)中，常有這種情況，受盤人在答復(fù)中使用了“接受”的字眼，但又對發(fā)盤的內(nèi)容作了增加、限制或修改，這在法律上稱為有條件的接受，不能成為有效的接受，而屬于還盤。根據(jù)《公約》的關(guān)鍵問題是看這種變更是否屬于實質(zhì)性的。均視為實質(zhì)上變更發(fā)盤的條件”。非實質(zhì)性變更的后果又是什么呢？《公約》中指出“對發(fā)盤表示接受但載有添加或不同條件的答復(fù)，如所載添加或不同條件在實質(zhì)上并不改變發(fā)盤的條件，除非發(fā)盤人在不過分遲延的期間內(nèi)以口頭或書面通知反對其差異外，仍構(gòu)成接受”。這一期限有雙重意義：一方面它約束發(fā)盤人，使發(fā)盤人承擔義務(wù)，在有效期內(nèi) 不能任意撤銷或修改發(fā)盤的內(nèi)容，過期則不再受其約束；另一方面，發(fā)盤人規(guī)定有效期，也是約束受盤人，只有在有效期內(nèi)做出接受，才有法律效力。對于這種遲到的接受，發(fā)盤人不受其約束，不具有法律效力?！豆s》第 21 條規(guī)定過期的接受在下列兩種情況下仍具有效力： 1. 如果發(fā)盤人毫不遲延地用口頭或書面形式將此種意思通知受盤人。 第三節(jié) 國際貨物買賣合同的成立 一、合同有效成立的條件 交易一方的發(fā)盤一經(jīng)對方有效接受，合同即告成立。不具法律效力的合同是不受法律保護的。概括起來，合同應(yīng)具備下述條件才算有效成立： 5 (一 )當事人必須在自愿和真實的基礎(chǔ)上達成協(xié)議