企業(yè)改制上市中的法律問題-展示頁
2025-05-25 21:51本頁面
【正文】 ? 3．資本公積轉(zhuǎn)增 ? 資本公積各準(zhǔn)備項(xiàng)目（接受非現(xiàn)金資產(chǎn)捐贈(zèng)準(zhǔn)備）不能轉(zhuǎn)增資本。 ? （ 2）非貨幣出資必須是股東合法擁有的財(cái)產(chǎn)，不存在法律風(fēng)險(xiǎn)。 ? 2．貨幣出資 ? （ 1）全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的 30％，這就意味著無形資產(chǎn)的出資比例最高可達(dá) 70% 。 二、企業(yè)設(shè)立、變革過程中的合法性問題 ? （一）股東設(shè)立出資時(shí)的問題 ? 1．出資形式 ? 股東可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。 ? 2．實(shí)際控制人的含義 ? 實(shí)際控制人是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。建議附加部分約束條款：主要涉及個(gè)人工作變動(dòng)、個(gè)人業(yè)績考核、公司整體經(jīng)營業(yè)績等指標(biāo)。但需在招股說明書中明確此項(xiàng)期權(quán)激勵(lì)事宜，在公司上市后，公司原股東與激勵(lì)對象按照約定方式實(shí)施激勵(lì)。 ? 3．期權(quán)形式。 ? 2．委托持股。 ? 通常，如果要使股權(quán)激勵(lì)的方式應(yīng)完全符合我國法律法規(guī)的要求并減少不確定性，可以采用以下幾種方法： ? 1．新設(shè)公司持股。但是中國證監(jiān)會(huì)作出的解釋卻認(rèn)為職工持股會(huì)及工會(huì)作為上市公司的發(fā)起人存在瑕疵，故凡有存在職工持股會(huì)和工會(huì)作為發(fā)起人的公司發(fā)行上市申報(bào)文件一律不予受理。 ? 2．實(shí)踐要求 ? 在確定擬上市發(fā)行公司的發(fā)起人時(shí)，則必須從能否順利爭取股票發(fā)行上市的角度去選擇。因此，建議在上市前通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式盡量將實(shí)際股東的人數(shù)控制在 200人之內(nèi)，而且越早處理越好。企業(yè)改制上市中的法律問題 上海市廣發(fā)律師事務(wù)所 合伙人 陳文君 一、 股東的確定與選擇 （一）發(fā)起人人數(shù) ? 1．法定條件 ? 根據(jù)新公司法的規(guī)定，股份公司的發(fā)起人人數(shù)應(yīng)當(dāng)在 2－ 200人之間，并且需有半數(shù)以上在中國境內(nèi)有住所。 ? 2．實(shí)踐中的問題 ? 實(shí)踐當(dāng)中，有很多公司，尤其是歷史比較長且原來有國有或集體成分的公司，在改制過程中由于種種原因，會(huì)有超過 200人以上的股東存在，雖然這些股東不會(huì)體現(xiàn)在工商登記的資料當(dāng)中，而是往往掛在部分股東后面，也就是通常所說的委托持股，但是，一旦企業(yè)準(zhǔn)備上市，就必須進(jìn)行如實(shí)披露。 （二）股東資格 ? 1．法定范圍 ? 發(fā)起人可以是自然人，也可以是法人，包括事業(yè)法人、社團(tuán)法人和國家規(guī)定可以投資的機(jī)關(guān)法人。如職工持股會(huì)及工會(huì)作為發(fā)起人在工商法規(guī)中規(guī)定是可以的。 ? （三）上市前的股權(quán)激勵(lì) ? 很多企業(yè)期望在成為上市公司的同時(shí)，能夠解決員工股權(quán)激勵(lì)問題，甚至希望公司的全體員工都能享受到股權(quán)激勵(lì)，促使激勵(lì)對象更好的為公司服務(wù)。 ? 激勵(lì)對象作為發(fā)起人發(fā)起設(shè)立一家股份有限公司（如果激勵(lì)對象比較多，則可以設(shè)立兩家甚至多家公司），由新設(shè)的公司作為擬上市公司的股東持有激勵(lì)股份，并按激勵(lì)授予比例向激勵(lì)對象分?jǐn)倷?quán)益。 ? 在激勵(lì)對象中選取部分代表作為對外股東，其他對象則與其簽訂委托持股協(xié)議，明確各自權(quán)益。 ? 現(xiàn)有股東向全體激勵(lì)對象發(fā)放期權(quán)，約定在激勵(lì)對象完成業(yè)績或工作年限等條件后，激勵(lì)對象可向現(xiàn)有股東以約定價(jià)格購入公司股份。公司現(xiàn)有股東在公司上市后向員工轉(zhuǎn)讓股票，避免了上市前轉(zhuǎn)讓股票涉及的公開發(fā)行審批問題。 （四）關(guān)于實(shí)際控制人變更的問題 ? 1．法定條件 ? 根據(jù)規(guī)定，擬上市企業(yè)最近 3年內(nèi)
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