【正文】 作出反響 22 程序公正的一般規(guī)則（二） 一、中立性 【 利益無涉 】 二、勸導性爭端 三、解決 解決的諸項條件應以理性演繹為依據(jù) 推理應論及所提出的論據(jù)和證據(jù) 【 判決書，你為什么不說理？ 】 以上， 【 美 】 戈爾丁 《 法律哲學 》 23 《 法官職業(yè)道德基本準則 》 確立的回避規(guī)則 保障法官在與案件本身沒有利害關系的條件下審理案件。 實體正義往往沒有明確、唯一的判斷尺度，但是程序正義卻是可感知、可衡量的。 如今，程序正義的理念正在中華大地上生根發(fā)芽。這樣，民眾的司法權利就不能得到保障。值得注意的是，自由裁量權的主體不是法院，而是法官。但有時候自由裁量權過小，判決案件的過程不太考慮案件的復雜情形，又難免給人以機械司法的感覺。 賀衛(wèi)方：在司法執(zhí)法過程中，法官對于案件并不像我們想象中那么機械，對于案件事實如何去判斷，對于證據(jù)采納或者拒絕，對于法律條文的含義如何解讀，法官一定享有一種自由裁量的幅度，這種幅度就是自由裁量權。 【 刑法領域的“電腦量刑” 】 【 以事實為依據(jù)，以法律為準繩 】 18 許霆案中的自由裁量權 南都：綜觀許霆案審理過程，不管重判還是輕判，提得很多的一個詞就是 “ 自由裁量權 ” 。 法官作出判決不是“取款機”，而是要靠眼睛觀察、頭腦思考、心靈表達。 社會生活是千差萬別的，“法有限而情無窮”。蛇與狗，分別代表仇恨與友情，兩者都不許影響裁判。束棒纏一條蛇，腳下坐一只狗，案頭放權杖一支、書籍若干及骷髏一個。其形象為一蒙眼女性，白袍，金冠。 這不能僅憑司法的強制力，更要憑司法的公信力。 法官的任務是通過司法裁決，服務社會，解決爭端。 — — 【 亞里士多德 】 除了法官的人格之外，沒有其他東西可以保證實現(xiàn)公正。 法官不僅要在職業(yè)活動中嚴格遵照職業(yè)倫理，而且也要在社會生活各方面成為社會的楷模。 11 法官職業(yè)倫理規(guī)范的對象 二、法官職業(yè)倫理規(guī)范的對象是法官職業(yè)行為及其各種社會活動。 如果每個案件要選一個陪審團的話，代價非常大，陪審團制度在英語世界之外沒有取得過成功。比方說要嚴格區(qū)分一個案件事實和法律的問題，什么是事實，就需要有證據(jù)來證明，而法律的適用方面被嚴格的規(guī)定這是法官的權力。裁判案件本身具有了一種民主色彩。其實，只要稍微觀察一下這些年來發(fā)生的一些冤案錯案，癥結與其說是因為缺乏人民陪審員，不如說是因為司法缺乏獨立性和職業(yè)化程度低下。 ? ? 改革開放以來，由于整體的趨勢是強化法律職業(yè)化，舊有的人民陪審員制度逐漸走向衰落，或者形同虛設。 ? ? 賀衛(wèi)方：跟西方制度不同，我們的人民陪審員制度是從蘇聯(lián)引進的，目的在于體現(xiàn)社會主義司法制度的民主性。 8 人民陪審員 ? 南都：我們通常談民意，都默認是媒體報道和公共輿論，而忽略了人民陪審員。 7 法官職業(yè)倫理的主體 一、法官職業(yè)倫理的主體是職業(yè)法官 （一）法院工作人員的構成 法官的含義 :《 法官法 》 第 2條 法警的行為準則與法官的行為準則多有不同 【 上命下從、服從命令 】 ？法官不是一般意義上的公務員 （二）是否包括陪審員？ 【 陪審團制度 】 vs【 陪審員制度 =參審制 】 【 法官職業(yè)道德基本準則 】 第 48條 人民陪審員依法履行審判職責期間，應當遵守本準則。 【 規(guī)范倫理 】 1924年美國通過的一個司法倫理規(guī)范，法官職業(yè)倫理法典化。 6 法官職業(yè)倫理的演變 在法官職業(yè)化的歷史進程中，法官職業(yè)倫理歷經(jīng)了一個從 【 自然倫理 】 、 【 宗教倫理 】 再到 【 規(guī)范倫理 】 的演化過程。并且，不像行政官員，而要收取費用。這些憑借一點法律知識的敗類，卻會在鄉(xiāng)間為非作惡起來，法律還要去保護他。但是，和奸沒有罪，毆傷卻有罪。1 法律職業(yè)倫理講義 付立慶（中國人民大學法學院） 2020年 4月 2426日 內(nèi)蒙 呼和浩特 2 法律職業(yè)倫理講義 序章 為什么要重塑我們的法律職業(yè)倫理 第一章 審判倫理（法官，“吃了原告吃被告”？） 第二章 檢察倫理（檢察官，法官之上的法官？） 第三章 代理倫理（律師，你為什么不爭氣？） 第四章 其他法律職業(yè)倫理（機動） 3 法律家倫理的 “ 與眾不同 ” 思考： 一個人因為妻子偷了漢子而打傷了奸夫。在鄉(xiāng)間這是理直氣壯的?！?如果是善良的鄉(xiāng)下人，自己知道做了壞事絕不會到衙門里來的。 ” 由此，你看出了大眾倫理與法律家倫理存在不同了嗎？ 4 法律家倫理的 “ 與眾不同 ” 一、醫(yī)生與法律家的職業(yè)道德 （一）醫(yī)生不以犧牲他人的利益來幫助另一人 醫(yī)生的職業(yè)道德（治病救人）原本就符合普通道德 （二）律師或法官：在傷害或不利于一方的情況下有利于另一方。 二、法律家的職業(yè)邏輯與其職業(yè)倫理 （一）技術理性：法律家特有的語言知識體系和技能思維方法； （二）程序倫理 — 法律家在法律程序內(nèi)的倫理，是法律職業(yè)倫理的主要構成部分 三、強調(diào)法律職業(yè)倫理的特殊性的目的 法律職業(yè)專門化，法律共同體，克服中國法律職業(yè)大眾化、行政化、政治化的傾向 5 法官職業(yè)化與職業(yè)法官的特征 一、漫長的歷史上：有審判無法官 二、法官職業(yè)化的進程 （一）最早起源于英法 （二）資產(chǎn)階級革命 ?三權分立 ?司法權受到強調(diào) （三）法官職業(yè)化是社會結構變化（社會分工）及國家職能與職權分工的結果 （四）職業(yè)法官的特征 共同的知識背景； 較高的從業(yè)門檻； 特殊的職業(yè)保障； 共同的職業(yè)倫理。 職業(yè)化早期，社會結構和社會關系相對簡單，法官職業(yè)道德并未引起足夠關注 【 圣經(jīng) 】 中對于法官的倫理訓誡 在現(xiàn)代社會，法官處在復雜的社會關系中，自然正義和宗教訓誡無法完全替代法官職業(yè)倫理。二戰(zhàn)后，司法深度介入社會生活，人們不僅關注裁判本身，同時也更關注作出裁判的法官。人民法院的行政人員和法警，參照執(zhí)行本準則的有關規(guī)定?，F(xiàn)在也有評論指出，人民陪審員制度是當下司法改革的一個方向。但是，我們所面臨的困難是，由于傳統(tǒng)社會主義對于司法的獨立性和法律的職業(yè)化的抑制，加之以往人民陪審員與階級斗爭時代群眾司法的關聯(lián)，這項制度引出的記憶不是那么愉快。雖然前幾年全國人大常委會又有專門立法，試圖復興這一制度，但是效果并不顯著。 9 陪審制度 南都：那么，在民意監(jiān)督司法過程中，我們是否可以借鑒西方的陪審團制度？ 賀衛(wèi)方：陪審團作為一個偉大的制度，曾被譽為 “ 自由的堡壘，民主的學校 ” ，它分割了法官的權力，將人民的一種情感、一種對規(guī)則的理解帶入了庭審過程之中，而不是由國家、朝廷命官來全部壟斷整個的司法權力。 10 陪審團制度 陪審團制度在運行過程中，是要嚴格按照程序去操作的。陪審團的決策也會有一定限制，陪審團判決無罪法官不能說有罪，但陪審團判決有罪的在某些特殊情況下法官可以宣布無罪。至于引進陪審團制度，我的看法是，我們現(xiàn)在根本不具備引進的條件。 法官是法律的代言人，是公平正義的符號和象征，與一般職業(yè)道德甚至同其他不同行業(yè)的職業(yè)倫理相比，法官職業(yè)倫理具有更高的道德色彩。 內(nèi)部關系與外部關系 審判倫理的要求高于其他法律職業(yè)倫理 12 審判倫理 一、審判環(huán)節(jié)是社會正義的最后一道防線 審判不公的現(xiàn)象屢屢發(fā)生 【 黑哨 】【 黑錘 】 【 培根名言 】 水源與水流 【 順口溜 】 “ 大蓋帽，兩頭翹 ??” 審判不公的現(xiàn)象如何解決？ 【 法律制度的設計 】 ?【 eg：錯案追究 】 【 法官職業(yè)倫理的要求 】 13 審判倫理 一、審判倫理規(guī)則的主要淵源 三大訴訟法 《 法官法 》 其中第 7條規(guī)定了法官應當履行的義務（一線倫理） 《 法官職業(yè)道德基本準則 》 （基本上是二線倫理） 最高院有關規(guī)范法官行為的法律文件 （審判倫理對于職業(yè)法官具有倫理上的約束力） 二、法官隊伍的倫理目標 政治堅定、業(yè)務精通、作風優(yōu)良、清正廉潔、品德高尚 14 審判公正規(guī)則 一、審判公正的價值 追求公正是審判工作的最高價值 法官是公正的化身，去找法官，也就是去找公正。 — 【 本杰明 .卡多佐 】 公正司法是法官職業(yè)倫理的核心內(nèi)容。這要求法官所作出的裁判能為當事人和社會公眾所接受。 15 正義的內(nèi)涵 正義（ Giustizia）。左手提一秤，置膝上，右手舉一劍，倚束棒（ fasci）。白袍，象征道德無暇，剛直不阿；蒙眼，因為 司法純靠理智，不靠誤人的感官印象； 王冠，因為正義尊貴無比，榮耀第一；秤 …… 比喻裁量公平，在正義面前人人皆得所值，不多不少；劍，表示制裁嚴厲，絕不姑息，一如插著斧子的束棒，那古羅馬一切刑罰的化身。權杖申威，書籍載法， 骷髏指人的生命脆弱，跟正義恰好相反：正義屬于永恒 …… 16 審判公正的含義 二、審判公正的含義 【 審判領域的公正 】 vs【 倫理學上的公正 】 有沒有絕對的公正？ 審判公正的含義：實體公正和程序公正的統(tǒng)一 17 審判領域的實體公正 法官裁判案件的結果公正。所以，實體公正是相對的。 實體公正是在自由裁量權基礎之上的，法官不是機械的司法，而是要在一定的裁量權的幅度之內(nèi)，根據(jù)自己的內(nèi)心確信，作出符合法律規(guī)定的、符合自己的道德律的判決。法官的自由裁量權始終飽受質(zhì)疑，給人一種法院說改就改、人情大于法的感覺。 應該說，目前我國法院的自由裁量權的確偏大，這容易給人造成一種法官翻手為云、覆手為雨的感覺。這是任何一個法治國家都會面對的一種困難。但在實際操作過程中，常常是法院行使了自由裁量權，審判委員會的權力可能左右著司法結果，甚至有時候是違反法律的。 19 20 程序公正 兩大法系國家對于公正觀念的不同取向 英美法系更重程序，大陸法系更重實體。 【 重實體輕程序 】 相比實體公正，程序公正是一種 【 更高層次的公正 】 ，也是一種 【 看得見的正義 】 。 21 程序公正的一般規(guī)則（一） 一、中立性 【 利益無涉 】 與案件自身有關的人不應該是法官。回避規(guī)則不僅是倫理道德上的義務，也是法律上的義務。 24 《 刑訴法 》 、 《 民訴法 》 規(guī)定的回避事由 第二十九條 審判人員、檢察人員、偵查人員不得接受當事人及其委托的人的請客送禮，不得違反規(guī)定會見當事人及其委托的人。當事人及其法定代理人有權要求他們回避。 前款規(guī)定，適用于書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人。 審判人員認為自己與本案有利害關系或者有其他關系，應當申請回避。 26 《 基本準則 》 中的回避規(guī)定 第 3條：法官在審判活動中，除了應當自覺遵守法定回避制度外，如果認為自己審理案件時可能引起公眾對該案件公正裁判產(chǎn)生合理懷疑的，應當提出不宜審理該案件的請求。 【 自行回避 】 要求法官具有較高的職業(yè)道德水平 27 《 基本準則 》 確立的平等規(guī)則 根據(jù)法律面前人人平等的原則，平等對待當事人，不搞親疏遠近。 【 禁止單方接觸 】 第 10條： 不得歧視，尊重各種差別，保障平等訴訟。 法官在宣判前，不得通過 【 言語 】 、 【 表情 】 或 【 行為 】流露自己對裁判結果的觀點和態(tài)度。 【 美 】 德沃金 法官的獨立不受干涉，包括： 由國家與社會間諸勢力之獨立； 由上級官廳之獨立； 由國家政府之獨立； 由議會之獨立； 由政黨之獨立； 由報章之獨立； 由國民時好之獨立； 由自己之自我、偏見及激情之獨立。 】 （二）法院系統(tǒng)的上下級關系與法官獨立 【 法院獨立 】【 法官獨立 】