【正文】 系存續(xù)期間內，無法體現(xiàn)出原公房使用權的交換價值，則在離婚分割該產權房時，可不考慮原公房使用權的交換價值的單獨歸屬問題。知識產權財產性收益明確的時間在離婚后的，該收益為個人財產。具體如下：知識產權財產性收益明確的時間在婚前的，即使收益實際取得在婚后，該收益仍為個人婚前財產。據(jù)此，對于在婚姻關系存續(xù)期間內，已經明確但實際取得卻在離婚之后的這部分知識產權性收益，也應為夫妻共同所有。若婚齡為10年，工齡為5年，其婚齡與工齡的比例為2：1，則10萬元安置補償費均為共同財產。具體而言，該比例大于1，則所取得的破產安置補償費均作為共同財產；比例小于1，則破產安置補償費中相同比例部分，為共同財產。二、離婚訴訟中，夫妻雙方對破產安置補償費中，屬于婚姻關系存續(xù)期間共同所有的具體數(shù)額有爭議時，人民法院如何處理？答：雖然根據(jù)司法解釋（二）第十一條之規(guī)定，婚姻關系存續(xù)期間，實際取得的或應當取得的破產安置補償費應為夫妻共同所有，但考慮到實踐中存在著夫妻婚姻存續(xù)期間較短，以及破產安置補償費的具體構成，包含非工資補償或安置補償內容等特殊情形，若簡單將安置補償費用，一概作為共同財產處理，反而有失公平，并容易激化矛盾。具體實踐中，判斷個人財產在婚姻關系存續(xù)期間所取得的收益是否屬于夫妻共同所有時，人民法院可根據(jù)案件實際情況，對各種形式的個人財產的婚后收益，從是基于原個人財產的自然增值還是基于夫妻共同經營行為所產生來判斷，前者原則為個人所有，后者原則為共同所有。當事人以個人財產購買債券所得的利息，或用于儲蓄產生的利息，由于利息收益是債券或儲蓄本金所必然產生的孳息，與投資收益具有風險性的物質不同，應依本金或原物之所有權歸屬為個人所有。上海市高級人民法院關于適用最高人民法院婚姻法司法解釋（二）若干問題的解答（一）來源：作者：一、夫妻一方個人財產在婚姻關系存續(xù)期間所取得的收益中，哪些屬于司法解釋（二）第十一條（一）項規(guī)定的“應當歸夫妻雙方共同所有的投資收益”？答：由于司法解釋（二）對“投資收益”的概念并無明確界定，在訴訟中，對于當事人主張的所謂“投資收益”，應根據(jù)不同財產形態(tài)的性質區(qū)別認定：當事人以個人財產投資于公司或企業(yè)，若基于該投資所享有的收益是在婚姻關系存續(xù)期間取得的，則對該公司或企業(yè)生產經營產生的利潤分配部分如股權分紅等，依照《婚姻法》第十七條第（二）項的規(guī)定，應為夫妻雙方共同所有；當事人將屬于個人所有的房屋出租，因對房屋這類重大生活資料，基本上是由夫妻雙方共同進行經營管理，包括維護、修繕，所取得的租金事實上是一種夫妻共同經營后的收入，因此，婚姻關系存續(xù)期間所得的租金一般認定為共同所有。對于精神損害賠償，根據(jù)《民法通則》和最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》，人民法院除判令侵權人承擔停止侵害、恢復名譽、消除影響、賠禮道歉等民事責任外，還可根據(jù)無過錯方的請求，判令賠償相應的精神損害撫慰金，撫慰金的具體數(shù)額可結合多種因素酌定。[說明]損害賠償，包括物質損害賠償和精神損害賠償。此外，根據(jù)《婚姻法司法解釋(一)》第三十條的規(guī)定，人民法院在適用婚姻法第四十六條時，應當區(qū)分以下三種不同情況：(1)無過錯方作為原告提起損害賠償請求的，必須在離婚訴訟的同時提出；(2)無過錯方作為被告的離婚訴訟案件，如果被告不同意離婚也不提起損害賠償請求的，可以在離婚后1年內就此單獨提起訴訟；(3)無過錯方作為被告的訴訟案件，一審時未提出損害賠償請求，二審期間提出的，人民法院應當進行調解，調解不成的，告知當事人在離婚后1年內另行起訴。在婚姻關系存續(xù)期間，無過錯一方不得以對方有過錯為由提起損害賠償之訴。(3)因嚴重過錯行為而導致夫妻離婚。此為限制性的列舉規(guī)定，實踐中不能對法定的過錯行為作任意的擴大化解釋。[說明]根據(jù)婚姻法的規(guī)定，離婚損害賠償請求權的成立，需具備下列構成要件：(1)相對方具有法定的嚴重過錯行為，而請求方無過錯，此為構成離婚損害賠償?shù)谋匾獥l件。根據(jù)最高人民法院《婚姻法司法解釋(一)》第二十五條的規(guī)定，中止探望情形消失后，人民法院應當根據(jù)當事人的申請通知其恢復探望權的行使。探望權的中止僅是暫時停止探望子女的權利，并非完全剝奪、消滅。[說明]提出恢復行使探望權的，應為享有探望權的、離婚后不直接撫養(yǎng)子女的父或母。由于中止探望權的行使事關當事人的權利及子女的健康成長，辦案人員需慎重對待。根據(jù)司法實踐，其情形主要有：(1)探望權人是無行為能力人或者限制行為能力人；(2)探望權人患有嚴重傳染性疾病或者其他嚴重疾病，可能危及子女健康的；(3)探望權人在行使探望權時對子女有侵權行為或者犯罪行為，損害子女利益的；(4)探望權人與子女感情嚴重惡化，子女堅決拒絕探望的；(5)其他不利于子女身心健康的情形。權利人范圍相對較寬，一旦出現(xiàn)因探望而導致不利于子女身心健康的情況，可以有更多適格的主體向法院尋求救濟，從而更好地實現(xiàn)對未成年子女的保護。第八條 未成年子女、直接撫養(yǎng)方及其他負擔撫養(yǎng)、教育之責的法定監(jiān)護人提出中止探望權請求的，應當舉證證明出現(xiàn)了不利于子女身心健康的法定中止事由。直接撫養(yǎng)方作為義務主體不但負有不妨礙對方行使探望權的消極不作為義務，而且還負有協(xié)助的義務。[說明]探望權，是指父母離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的一方依法享有對未與之共同生活的子女進行探視、看望、交往的權利，是與直接撫養(yǎng)權相對應的一項法定權利。如與子女共同生活的一方因犯罪被勞動教養(yǎng)、被逮捕、被收監(jiān)服刑或者較長時間出國無法直接撫養(yǎng)的。[說明]父母雙方協(xié)議變更子女撫養(yǎng)關系的，只要雙方具有相應的民事行為能力，意思表示真實，不違反法律或社會公共利益，對子女成長并無不利，應予準許。第三節(jié) 撫養(yǎng)關系的變更第六條 父母雙方協(xié)議變更子女的撫養(yǎng)關系，經審查，符合法律規(guī)定且意思表示真實，應予準許。根據(jù)司法經驗，父母具有下列情形之一的，可適當減少：(1)給付方的收入明顯減少，雖經努力仍維持在較低的水平；(2)給付方長期患病或喪失勞動能力，又無經濟來源，確實無力按原定數(shù)額給付，而直接撫養(yǎng)子女一方又有撫養(yǎng)能力；(3)給付方因違法犯罪被收監(jiān)改造或被勞動教養(yǎng)，失去經濟能力無力給付的，但恢復人身自由后有經濟來源的，則應按原協(xié)議或判決給付。第五條 父或母一方請求減少、中止給付子女撫養(yǎng)費的，應當舉證證明本人的生活境遇發(fā)生變化，無實際給付能力。父母雙方首先應當協(xié)商解決，協(xié)議不成時，子女可以向法院起訴。第四條 子女要求父或母增加撫養(yǎng)費的給付，應當舉證證明下列要件事實：(1)原定撫養(yǎng)費數(shù)額不足以維持當?shù)貙嶋H生活水平，或者子女的實際需要超過原定數(shù)額，或者有其他正當理由；(2)父或母有給付能力。由于撫養(yǎng)費協(xié)議關系到下一代的健康成長，因此，在父母達成一致協(xié)議的基礎上，法院仍具有審核的義務，如果協(xié)議不利于子女的，不應準許。[說明]離婚后，無論子女隨父或母生活，另一方應負擔必要的生活費和教育費。由于輪流直接撫養(yǎng)子女不斷改變孩子的生活環(huán)境，可能帶來不利因素，實踐中應嚴格掌握。應注意的是，在有利于子女利益的前提下，父母雙方協(xié)議輪流撫養(yǎng)子女的，可以準許。撫養(yǎng)能力主要指父母雙方的經濟收入、離婚后的居住條件以及是否具有教育子女、督促子女學習的能力和時間等。但這并非絕對，如子女的選擇對其成長明顯不利，則不能一味地從其選擇。父母雙方對10周歲以上未成年子女的直接撫養(yǎng)權發(fā)生爭執(zhí)的，應征詢子女的意見。祖父母與外祖父母的條件，作為相對優(yōu)先直接撫養(yǎng)條件，只在父母雙方直接撫養(yǎng)子女的條件基本相同，且均要求子女與其共同生活時適用。父母一方享有優(yōu)先直接撫養(yǎng)條件，即可據(jù)此確定子女由其直接撫養(yǎng)。[說明](1)優(yōu)先直接撫養(yǎng)的條件。(3)在現(xiàn)實生活中，母親可能因工作、學習等原因，或者染有吸毒、賭博、賣淫等惡習，或者離家出走下落不明等原因，而無法或者難以妥善照顧小孩，致使子女無法隨其共同生活，從維護子女利益出發(fā)，應當由父親直接撫養(yǎng)。(2)母親有撫養(yǎng)條件不盡撫養(yǎng)義務，雖屬于違法行為，但如強迫其直接撫養(yǎng)，將對子女不利。如母親僅患有一般性疾病，經治療可以痊愈，則不在此限。2周歲以下的子女，以母親直接撫養(yǎng)為原則，但父母雙方協(xié)議子女隨父親生活，并對子女健康成長無不利影響的，可予準許。[說明]從有利于嬰兒健康成長出發(fā)，哺乳期內的子女以母親直接撫養(yǎng)為宜。高院民一庭2005年3月4日上海市高級人民法院婚姻家庭糾紛辦案要件指南(二)（上海市高級人民法院 滬高法民一[2005]18號）第二部分 離婚后的子女撫養(yǎng)及損害賠償 第一節(jié) 離婚后的子女撫養(yǎng)第一條 哺乳期內的子女，以母親直接撫養(yǎng)為原則，但父母雙方協(xié)商由父親直接撫養(yǎng)的除外。附：上海市高級人民法院民一庭關于下發(fā)《婚姻家庭糾紛辦案要件指南(一)》的通知（滬高法民一[2005]2號）第一、二中級人民法院民一庭、民二庭，區(qū)縣法院民一庭、民三庭，浦東新區(qū)法院、黃浦法院民四庭，寶山法院速裁庭，區(qū)縣法院各派出法庭：現(xiàn)將由黃浦區(qū)人民法院起草，并經我庭多次組織討論，最后確定的《婚姻家庭糾紛辦案要件指南》下發(fā)給你們，供你們審理案件時參考。此時，法院可受理男方的離婚請求，但是否準予離婚。適用該規(guī)定，應考慮以下幾個條件：(1)男方提出離婚請求時，女方是在懷孕期間、分娩后一年內或中止妊娠后的6個月內的期間之內；(2)限制的主體只能是男方，即女方在此期間提出離婚的或雙方自愿離婚的，不受限制；(3)限制的權利是男方的訴權，而不是剝奪其訴權，期限一旦屆滿，其離婚訴權自行恢復；(4)在特殊情況下，如法院認為確有必要的，仍然可以受理男方的離婚訴訟。第十八條 依婚姻法對女方的特殊保護規(guī)定而提出不同意解除婚姻關系抗辯的，應當舉證證明：(一)解除婚姻關系主張的提出是在女方懷孕、分娩或中止妊娠等特定時期內；(二)不存在法院確有必要受理男方的離婚請求的情況。在軍隊工作未取得軍籍的人員及退役、復員和轉業(yè)人員不屬于此范圍；(2)現(xiàn)役軍人的配偶提出離婚，是指非軍人配偶向現(xiàn)役軍人提出離婚，但雙方均為現(xiàn)役軍人或現(xiàn)役軍人向非軍人配偶方提出離婚的，不受此限；(3)現(xiàn)役軍人沒有法定的重大過錯情節(jié)。因此，現(xiàn)役軍人可以據(jù)此提出不同意解除婚姻關系的抗辯。第十七條 依婚姻法對軍婚特殊保護的規(guī)定而對解除婚姻關系的主張?zhí)岢隹罐q的，應舉證證明：(一)提出抗辯一方為現(xiàn)役軍人；(二)主張解除婚姻關系一方不是現(xiàn)役軍人；(三)提出抗辯一方不存在法定的重大過錯。[說明]根據(jù)《民法通則》的相關規(guī)定，從配偶一方離開家庭住所且與家庭無通訊聯(lián)系之時起算，下落不明滿兩年的，法院依其利害關系人的申請，經公告查找確無下落的，即可宣告失蹤人失蹤。如果雙方因感情不合分居滿兩年的，一方堅持要求離婚，并經調解和好無望的，應視為確無和好可能。[說明]分居是指夫妻未共同生活，互不履行夫妻之間的權利與義務，夫妻關系已名存實亡。如無過錯方對感情和婚姻已失去信心，確無和好可能的，應認為離婚的條件已基本成就。[說明]一方具有賭博、吸毒、不務正業(yè)、不履行家庭義務、賣淫嫖娼、酗酒等惡習，雖經親屬、基層調解組織或有關單位勸說、調解、教育仍不改正的，往往使夫妻間產生矛盾，感情難以維系，夫妻共同生活不能，從而導致夫妻感情徹底破裂。[說明]遺棄，一般是指婚姻關系當事人無正當理由，不履行對家庭成員，包括對夫或妻以及家庭的其他成員的扶養(yǎng)、撫育、贍養(yǎng)義務，且持續(xù)一定的期限的。[說明]家庭暴力與虐待雖然在行為主體、客體、過錯程度、外在表現(xiàn)形式及后果上基本一致，但兩者仍有區(qū)別，是兩類不同的行為，家庭暴力通常是偶發(fā)性和間斷性的，雖可造成一定后果但尚不嚴重；而虐待是一種后果較為嚴重，并具有持續(xù)性、經常性的暴力行為。同時，暴力行為已達到一定程度，造成了一定的傷害后果，此為家庭暴力與日常的爭吵、打鬧或造成一定后果的家庭糾紛行為之間的重要區(qū)別。主觀上行為人存在明顯的故意和目的性，一般過失行為不構成家庭暴力。在婚姻案件中的家庭暴力，施暴人與受害人之間存在特定的親屬身份關系，多為配偶關系，并以家庭住所為特定的行為場所。第十一條 以婚姻關系當事人實施家庭暴力而主張解除婚姻關系的，應舉證證明：(一)婚姻關系當事人實施了家庭暴力事實存在；(二)施暴行為人具有過錯；(三)申請人是解除婚姻關系的適格申請人。[說明]一般認為，同居是指男女兩性的共同居住、生活。在因重婚而離婚的糾紛中，無論哪一方提出離婚，無過錯方均有權請求賠償。第九條 以重婚為由主張解除婚姻關系的，應舉證證明下列事實：(一)當事人原有合法婚姻關系存在；(二)合法婚姻關系的當事人有重婚的事實。但可撤銷婚姻的撤銷權只能由受脅迫的當事人本人行使，由婚姻登記機關或人民法院依法撤銷。[說明]根據(jù)婚姻法的規(guī)定，因脅迫而締結的婚姻可以被撤銷。如結婚時未達到法定婚齡，申請宣告無效時已經達到法定婚齡的，不得以此為由申請宣告婚姻無效。宣告婚姻無效的申請，即可以在婚姻雙方當事人生存期間，也可以在一方當事人死亡后一年內提出，此處的一年為除斥期間，婚姻登記機關和法院可以確認宣告。根據(jù)婚姻法及其司法解釋的規(guī)定，申請確認婚姻無效的當事人，即在以重婚為由申請宣告婚姻無效的情況下，是當事人及其近親屬和基層組織；在以重婚以外的其它理由申請宣告婚姻無效的情況下，只能是當事人及其近親屬。第七條 申請宣告婚姻無效的當事人，應當舉證證明：(一)現(xiàn)存婚姻具有應當被確認為無效的理由和事實存在；(二)申請人是婚姻當事人或利害關系人；(三)申請是在法定時限內提出的。[說明]根據(jù)婚姻法司法解釋(二)的規(guī)定，人民法院受理離婚案件后，經審查確屬無效婚姻的，法官應當行使釋明權，將婚姻無效的情形告知當事人，并依法作出宣告婚姻無效的判決。對于調解無效，一方仍堅持已見或雙方無法達成一致協(xié)議的，則應視為離婚條件已基本成就。審判實務中，應當從婚姻基礎、婚后感情、離婚的原因、夫妻關系的現(xiàn)狀及有無和好的可能等方面綜合分析判斷。第五條 判決準予離婚的，應具備下列要件：(一)感情確已破裂；(二)經調解無效。事實婚姻關系具有婚姻的效力，當事人雙方具有夫妻的身份，彼此間的關系適用婚姻法關于夫妻權利義務的規(guī)定；同居期間的財產處理問題，有約定的從約定；沒有約定者，適用婚姻法關于夫妻財產制的規(guī)定。事實婚姻經補辦登記手續(xù)的，即轉化為合法