【正文】 則，即屬違法工程。在對業(yè)主索賠過程中，把協(xié)商或合同解決經(jīng)濟損失作為上策，若確實協(xié)商無法解決，只有收集充足的證據(jù)，并在有效時限內(nèi)訴諸法律解決，特別是對于那些誠信度極低且惡意“玩空手道”拖欠工程款的業(yè)主，惟有將他們送上被告席。《合同法》286條及其司法解釋對于建筑企業(yè)維護自己合法權(quán)益而言，不啻為“一把尚方寶劍”。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。（二）以《合同法》286條及其司法解釋為依據(jù)進行維權(quán) 全國人大于1999年頒布實施的《合同法》第286條規(guī)定：“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。簽好合同是索賠成功的前提，但在簽訂合同時應特別注意兩點：第 6頁/共 12頁深圳市廣播電視大學專科畢業(yè)論文一是盡量為自己一方埋下索賠的機會；二是盡量使對方忽略履行合同時可能產(chǎn)生的錯誤。（10）有關(guān)原始憑證如建筑材料的采購、運輸、保管和使用等方面的原始憑證，各種可以公開的成本和會計資料等。（8）氣象資料現(xiàn)場每日天氣狀況記錄,或請發(fā)包人駐工地代表或監(jiān)理工程師簽證的氣象記錄。（6）施工現(xiàn)場的各種記錄如施工記錄、施工日報、工長日記、檢查人員日記或記錄以及經(jīng)發(fā)包人駐工地代表或監(jiān)理工程師簽認的工程中停電、停水、停氣和道路封閉、開通記錄或證明等。（4）指令或通知發(fā)包人駐工地代表或監(jiān)理工程師發(fā)出的各種指令、通知，包括工程設計變更、工程暫停等指令。（2）會議紀要在施工管理過程中，發(fā)包人、承包人、監(jiān)理人及有關(guān)針對工程召開的一切會議紀要；但紀要必須經(jīng)過參與會議的各方簽認，或由發(fā)包人或其代理人簽章發(fā)給建筑企業(yè)才具有法律效力。《民法通則》、《合同法》以及《全民所有制建筑安裝企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制實施辦法》等都有涉及工程索賠的條款，可以作為推行工程索賠的法律依據(jù)。（一）以施工合同為基礎進行索賠 當事人在合同實施過程中，根據(jù)法律、合同規(guī)定及管理并非由于第 4頁/共 12頁深圳市廣播電視大學?？飘厴I(yè)論文自己的過錯，而是屬于應由合同對方承擔責任的情況造成，且實際發(fā)生了損失，向?qū)Ψ教岢鼋o予補償?shù)囊?，它是轉(zhuǎn)移風險的主要途徑。（二）轉(zhuǎn)移風險轉(zhuǎn)移風險包括向?qū)Ψ睫D(zhuǎn)移風險和向第三方轉(zhuǎn)移風險。建筑企業(yè)防范風險的方式一般采取三種方式，即控制風險、轉(zhuǎn)移風險和保留風險。選擇分包商不當，遇到分包商違約，不能按質(zhì)按量按期完成分包工程，從而影響整個工程的進度或發(fā)生經(jīng)濟損失。如在合同條款上，存在不完善或沒有轉(zhuǎn)移風險的擔保、索賠、保險等相應條款，缺少因第三方影響造成工期延誤或經(jīng)濟損失的條款，存在單方面的約束性、過于苛刻的權(quán)利等不平衡條款。國家對工資、稅種和稅率等進行宏觀調(diào)控，都會給建筑企業(yè)帶來一定風險。金融市場因素包括存貸款利率變動、貨幣貶值等，也影響著工程項目的經(jīng)濟效益。（二）經(jīng)濟方面的風險 這是招標的主要依據(jù)，特別是投標者須知，設計圖紙、工程質(zhì)量第 2頁/共 12頁深圳市廣播電視大學專科畢業(yè)論文要求、合同條款以及工程量清單等都存在著潛在的經(jīng)濟風險，必須仔細分析研究。尤其是技術(shù)規(guī)范以外的特殊工藝，由于發(fā)包人沒有明確采用的標準、規(guī)范，在工序過程中又沒有較好地進行協(xié)調(diào)和統(tǒng)一，影響以后工程的驗收和結(jié)算。由于業(yè)主提供的施工現(xiàn)場存在周邊環(huán)境等方面自然與人為的障礙或“三通——平等”準備工作不足，導致建筑企業(yè)不能做好施工前期的準備工作，給工程施工正常運行帶來困難。（一）技術(shù)與環(huán)境方面的風險 工程發(fā)包人一般應提供相應的地質(zhì)資料和地基技術(shù)要求，但這些資料有時與實際出入很大，處理異常地質(zhì)情況或遇到其他障礙物都會增加工作量和延長工期。風險的客觀存在性是指人們無論是否察覺，“風險”都可能發(fā)生。由于各種主、客觀原因，建筑市場風險帶給建筑企業(yè)許多不同風險,建筑企業(yè)還有其它一些不可抗風險，建筑企業(yè)常見風險究竟具有哪些,如何規(guī)避和防范,研究這一問題對于建筑企業(yè)的生存與發(fā)展具有非常重要的現(xiàn)實意義和借鑒作用。各類常見風險都是建筑企業(yè)生存與發(fā)展的威脅。本文將對建筑企業(yè)存在的常見風險，風險防范的必要性，防范風險的方式和采取的防范措施等方面做出詳細論述。建筑企業(yè)能夠獲得一定的經(jīng)濟效益，在獲得經(jīng)濟利益的同時必然伴隨著各種各樣的風險，建筑行業(yè)是一個高風險行業(yè),臨時性強,作業(yè)條件變動大,現(xiàn)場環(huán)境復雜,很多作業(yè)活動在危險性高、條件特殊的區(qū)域進行，風險的存在不可避免。以上主要是施工企業(yè)常見風險及其防范，只要我們針對出現(xiàn)的風險及時研究對策，借鑒和總結(jié)各種不同經(jīng)驗，并提出治理措施，同時與國家政策緊密相聯(lián)，做到合法、合理、合情并舉，施工企業(yè)無論遇到何種風險，都能將風險化解或?qū)L險降至最低點第二篇：淺談建筑企業(yè)常見風險及防范措施深圳市廣播電視大學?？飘厴I(yè)論文淺談建筑企業(yè)常見風險及防范措施（摘要）當前我國的市場經(jīng)濟體制已經(jīng)逐步建立起來并且正在迅速發(fā)展，大中型國企正面臨轉(zhuǎn)換機制，把企業(yè)推向市場，其目的在于增強企業(yè)活力，增強企業(yè)自主經(jīng)營、自負盈虧、自我發(fā)展和自我約束的能力。因此，有必要在合同中約定：材料數(shù)量的確認必須以項目負責人簽名并加蓋項目公章或建筑企業(yè)公章的收貨單為準，否則不能作為材料商供應材料的依據(jù)。（六）防范材料和勞務分包的風險經(jīng)常有材料商起訴承包人的案例，法院拿出由工程項目材料員出具的收據(jù)或欠條（收據(jù)內(nèi)容大多為收到某物品多少，單價多少、價值多少，未付款等證據(jù)）并得到了法院的確認，判決由建筑企業(yè)承擔。②分包工程的核量和材料購銷的對帳要及時準確。我國《合同法》規(guī)定了債權(quán)、債務和合同的轉(zhuǎn)讓，建筑企業(yè)的工程款項的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給分包商和材料商不需經(jīng)業(yè)主同意，只需通知業(yè)主就行了。該風險的規(guī)避可以從兩個方面進行：（1）要求業(yè)主請第三方提供充分、適當?shù)膿＃ㄈ玢y行保函、抵押等）。（五）防范墊資工程的風險建筑市場的不規(guī)范使得墊資施工成為司空見慣的事了，雖然國家明文禁止，但禁而不止。與這類項目法人合作可能出現(xiàn)的風險是建筑企業(yè)的工程款難以收回。（四）防范項目法人的風險有一種“發(fā)包人”,由于真正的業(yè)主為了該項工程的管理，甚至為了規(guī)避可能承擔的責任而設立，其表面特征是注冊資金由真正業(yè)主提供，注冊資金要么遠遠低于工程標價，要么不實；項目法人的人員是真正業(yè)主的工作人員，有的項目法人的法定代表人甚至是真正業(yè)主的主要負責人；建筑工程的用地由真正的業(yè)主辦理，土地使用權(quán)大多屬于真正業(yè)主。此類風險主要出現(xiàn)在議標工程中，防范的途徑主要有：（1）了解業(yè)主和有關(guān)部門落實的工程是否合法。如廣州市政府于2000年底至2001年初曾先后多次采取這種措施。對此類工程，政府通常做法主要有兩種：①對合同雙方（主要是發(fā)包方）進行一定的經(jīng)濟處罰，責成發(fā)包方補辦相應手續(xù)。（三）防范違法工程的風險我國《建筑法》規(guī)定，允許建筑施工的工程項目應具備以下條件：（1）建筑工程用地批準手續(xù)；（2）在城市規(guī)劃內(nèi)的建筑工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證；（3）需要拆遷的，其拆遷進度符合施工要求等。建筑企業(yè)的合法權(quán)益，化解工程項目的不同風險，是建筑企業(yè)生存與發(fā)展的必然選擇?！弊罡呷嗣穹ㄔ河钟?002年6月對“價款優(yōu)先受償權(quán)”問題進行了解釋，規(guī)定“建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其它債權(quán)”。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。只有這樣，才能為履行合同時提供索賠的機會和索賠成功。3．按現(xiàn)行示范文本的索賠機會 《合同文本》提供的索賠機會發(fā)包人要求承包人需要特殊保密的措施費，由發(fā)包人承擔 工程師指令錯誤發(fā)生的費用、給承包人造成的損失，由發(fā)包人承擔 因發(fā)包人原因，承包人在施工中采取的緊急措施，造成承包人費用增加 發(fā)包人未能完成其義務（九項工作），造成延誤，賠償承包人損失 發(fā)包人因其自身原因，推遲工作因發(fā)包人原因暫停施工 13 工期延誤條款（7種情況）15 發(fā)包人要求工程部分或全部達到優(yōu)良標準。（11）國家發(fā)布的相關(guān)規(guī)定及有效信息。（10）有關(guān)原始憑證。（9）各種驗收報告。（8）氣象資料。（7）工程照片。（6）施工現(xiàn)場的各種記錄。（5）施工組織設計。（4）指令或通知。（3）來往信函。（2）會議紀要。2．索賠的證據(jù)種類（1）投標文件。在工程施工中，如發(fā)生工程量變化，設計變更等，企業(yè)有權(quán)要求按有關(guān)規(guī)定調(diào)整預、決算。”第6條規(guī)定，“對于建設資金不足，物資供應短缺的工程，企業(yè)有按照合同規(guī)定追究違約責任，并有權(quán)調(diào)整施工進度。另外，《合同法》第286條及最高人民法院對其“優(yōu)先受償權(quán)”的司法解釋，為建筑企業(yè)的索賠提供了優(yōu)先受償?shù)姆芍С?。第二，《合同法》?07條至114條也有上述類似規(guī)定?！痹谑┕ず贤男羞^程中，發(fā)包人違反合同的現(xiàn)象屢屢發(fā)生，這種違反合同的現(xiàn)象可能是合同內(nèi)因素，也可能是合同外因素；可能是發(fā)包人故意行為，也可能是客觀原因，發(fā)包人不能履行合同或者不能完全履行合同。根據(jù)民事責任原則，在《民法通則》第111條對違反合同的民事責任作了如下規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定條件的，另一方有權(quán)要求履行或者采取補救措施，并有權(quán)要求賠償損失?！睹穹ㄍ▌t》、《合同法》以及《全民所有制建筑安裝企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機制實施辦法》等都有涉及工程索賠的條款，可以作為推行工程索賠的法律依據(jù)。五、施工企業(yè)防范風險的具體措施（一）以施工合同為基礎的索賠1．索賠的法律依拒施工索賠是合同和法律賦予受損失者的權(quán)利，對建筑企業(yè)來說是一種保護自己，維護自己正當權(quán)益，避免損失，增加利潤的手段。四要嚴格執(zhí)行財經(jīng)紀律和制度，用紀律和制度來約束資金運動，防止資金流失、資金失控和資金周轉(zhuǎn)不靈，使有限的資金發(fā)揮更大的作用，要保證資金的安全，加強投資決策，以減少投資失誤。三要加大清欠力度，對長期欠款的項目，要落實責任人限期清理。壓縮非生產(chǎn)性支出，適度控制機械設備的購置，對通用的應以租為主。一要建立領導和職工共同參與管理的全員資金管理。當前大量的應收款項成為企業(yè)沉重的負擔。多種經(jīng)營的戰(zhàn)略非權(quán)宜之計，同時，應謹慎從事，反對盲目亂投資上項目而加大經(jīng)營的風險。要人有我新，科技領先。可有選擇性地實行多元化經(jīng)營的對策，開發(fā)多層次市場，實現(xiàn)一專為主多種經(jīng)營。若將生產(chǎn)的產(chǎn)品或經(jīng)營局限在一特定方面，將會帶來很大的風險。（四）適度多元化經(jīng)營，開發(fā)多層次市場施工企業(yè)的特點決定了企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營具有間斷性，任務的獲取與街接受國民經(jīng)濟的調(diào)整而變化。不斷完善內(nèi)部控制制度，落實經(jīng)濟責任制，對失職行為實行責任追究制，規(guī)范經(jīng)營行為。以技術(shù)創(chuàng)新占領市場，提高產(chǎn)品的科技含量，為別人所不為。適度控制經(jīng)營規(guī)模，變“廣種薄收”為“精耕細作”。重視對分包、轉(zhuǎn)包項目的管理，探索合作的方式，化解糾紛的風險。對資金不落實、條件刻苛，標價過低的風險項目堅決放棄，避免越干越虧。對所投項目認真調(diào)查研究，篩選方案，合理降造。要加強成本管理，提高經(jīng)濟效益，重視成本事前、事中、事后的管理。（三）強化成本管理，完善內(nèi)控制度施工企業(yè)的風險歸根到底是生存與發(fā)展的風險，企業(yè)的經(jīng)濟實力是抵御風險的根本。要建立可追溯的決策責任制度，有所為而有所不為。既大膽創(chuàng)新，又穩(wěn)妥謹慎。對風險不能視而不見或否認風險管理的必要性。建筑市場的風險，有外部市場不規(guī)范產(chǎn)生的，也有企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營決策不慎造成的。以實際行動維護支持國家基本建設，要嚴肅處理阻撓、干擾、破壞基本建設行為。三要增強施工企業(yè)的自我約束能力，自覺抵制不正當競爭，依法維護企業(yè)的自身利益。大力提倡“陽光招標”，鏟除“暗箱”操作。首先，要規(guī)范投資主體的經(jīng)濟行為，增強依法行政和依法規(guī)范招標投標行為的自覺性，加強對建設項目的審核監(jiān)督，特別是建設資金的到位情況，堅決取諦“鉤魚項目”，加大查處力度。四、施工企業(yè)降低風險的根本途徑（一）有賴于國家在宏觀上深化改革，依法規(guī)范經(jīng)濟秩序國家依靠深化改革，不斷規(guī)范建筑市場的競爭秩序，健全建筑市場的法律機制。在建筑工程固定價格合同中考慮一定比例的風險金，以前通常稱為不可預見費，就是對合同中明確的潛在風險的處理基金。（三）保留風險。我國工程保險工作尚未與國際慣例接軌，但在《建筑工程施工合同示范文本》中對建筑工程一切險種、第三方責任險、人身傷亡險和施工機械設備險等設置了相應條款。當出現(xiàn)保險范圍內(nèi)的風險而造成經(jīng)濟損失時，工程發(fā)包人或承包人才能向保險公司索賠，以獲得相應賠償。B．行保險制度。第二，抵押。②企業(yè)保證。由承發(fā)包雙方開戶銀行，根據(jù)被保證人（即承包人或發(fā)包人）在銀行存款情況和資信，開具保函，承擔代償責任。①銀行保證。第一、保證。這是向第三方轉(zhuǎn)移風險的一種有效作法。包括推行擔保制度和進行工程保險。因此，必須了解索賠制度轉(zhuǎn)移風險的意義，學會索賠方法，使轉(zhuǎn)移工程風險的合法、合理的索賠制度健康地開展起來，逐步向國際工程慣例接軌。所以在合同履行中，推行索賠制度是向?qū)Ψ睫D(zhuǎn)移風險。轉(zhuǎn)移工程風險主要有如下幾種措施：1．行索賠制度。（二）轉(zhuǎn)移風險。分包給分包商的工程，總包商負有質(zhì)量、安全、工期等協(xié)調(diào)和管理的責任，并承擔由此造成的損失。如果不能及時透徹地分析出風險，就不可能對風險有充分的準備，在合同履行中就很難有效控制，特別是對風險較大的工程項目更要強化合同分析，及時進行工程結(jié)（決）算。在合同談判和簽訂過程中，雖然已經(jīng)發(fā)現(xiàn)了風險，但合同中還會存在詞語含糊，約定不具體、不全面、責任不明確甚至矛盾的條款。但在招標報價時往往對要素市場價格變化預測不周、考慮不全，特別是可調(diào)價格合同，控制風險必須隨時掌握要素市場價格變化，及時按照合同約定調(diào)整合同價格，以減少風險。4．握要素市場價格動態(tài)。使用合同示范文本（或稱標準文本）從而簽訂合同是使施工合同趨于完善的有效途徑。減少或避免風險是談判施工合同的重點?；凇袄嬖瓌t”的承包人應當綜合分析、慎重決策，不能簽訂不利的、獨立承擔過多風險的合同。承包商取得招標文件后，應當深入研究和分析，正確理解招標文件，吃透業(yè)主意圖及要求；全面分析招標人須知，詳細審查圖紙，復核工程量，分析合同文本，研究招標策略，以減少合同簽訂后的風險。涉及施工階段的法律法規(guī)是保護工程承發(fā)包雙方利益的法定根據(jù)，建筑企業(yè)只有熟悉和掌握這些法律法規(guī)，依據(jù)法律法規(guī)辦事，才能增強用法律保護自己利益的意識，有效地依法控制工程風險。這是使風險發(fā)生的概率和導致的經(jīng)