【正文】 相關民事責任，是否從此免除？我們知道，“從舊兼從輕”是《刑法》重要的適用原則。自此，出資、驗資的規(guī)則徹底改變。原《公司法》第29條關于股東出資須驗資并出具驗資證明的條款明確廢除。[5]參見《啤酒花近l8億元擔保暗箱曝光公司已與董事長失去聯(lián)系》等相關報道，《中國證券報》2003年12月30日。如2001年2月上市的康美藥業(yè)，%，2001年6月上市的太太藥業(yè)中，%，用友軟件董事長一人直接和間接持有的股份就超過總股本的50%。在上市公司的控股股東中，80% 以上為國有股東，絕大多數(shù)是國有控股公司。截止到2001年4月底，我國1102家A股上市公司中，%，其中超過50% 以上達890家。精品文檔精品文檔就在這里各類專業(yè)好文檔，值得你下載，教育，管理，論文，制度，方案手冊，應有盡有[3]參見20O4年2月全國人大財經委《企業(yè)破產法》(草案)。注釋:[1]Robert Clark，Corporate Law，167。公司訴訟機制的建立有兩方面意義：一方面，公司訴訟可以達到對公司董事和高級管理人員忠誠義務和信賴義務的要求，有效的預防和制止董事、高管人員的欺詐和竊取行為。現(xiàn)在《公司法》上的權利和責任規(guī)定不配套，公司在欺詐交易、內幕交易、關聯(lián)交易中獲得巨大好處卻得不到懲罰，中小股東遭到巨大損失卻得不到賠償，這說明現(xiàn)行《公司法》不是一部可訴性的法律。(四)公司訴訟精品文檔精品文檔就在這里各類專業(yè)好文檔，值得你下載，教育，管理，論文，制度，方案手冊，應有盡有在公司自治的立法理念下，政府對公司的直接管制逐漸淡化，證券市場的監(jiān)管也是通過信息披露制度的強化而具有間接性?！敖议_公司面紗”理論旨在防止公司的獨立人格和股東的有限責任遭到濫用?！敖议_公司面紗”原則，亦稱公司法人人格否認制度?！按渭墏鶛唷痹瓌t和“揭開公司面紗”原則是公司法對應關聯(lián)交易的兩個重要原則。在中國這樣一個“關系”社會當中，許多擔保問題往往是礙于情面而發(fā)生，出現(xiàn)了相互擔保、一物多保、循環(huán)擔保、隱蔽擔保等現(xiàn)象，擔保關系極其混亂。精品文檔精品文檔就在這里各類專業(yè)好文檔，值得你下載，教育，管理，論文，制度，方案手冊，應有盡有一股獨大的股權結構是導致這些現(xiàn)象出現(xiàn)的原因之一。而該公司20個億的擔保債務中有近10億完全沒有經過信息披露，董事會對此也一無所知。公司資產受到董事長一人控制，大量擔保抵押不進行信息披露，或是不經過正當?shù)?、負責任的程序進行大量擔保抵押，造成了很多中小股民巨大的損失。在證券市場中存在一系列上市公司的“惡”的現(xiàn)象。因此，公司法應做出相應的修改。他益權涉及侵犯公司利益的行為，并間接牽涉到股東利益，但對侵害股東利益的行為目前我們沒有訴訟機制，對股東表決權、查閱權的侵害行為，如股東是否有權去查閱公司賬簿、是否可以查閱高管人員的收入情況、是否可以公布股權結構情況等，都沒有規(guī)定。股東的兩個重要權利，一個是自益權，即分紅、取得股息的權利。公司的真正信用不在于資本和資產，公司的商業(yè)信用實際上建立在配套完善的商業(yè)治惡機制環(huán)境和信仰傳統(tǒng)上，與社會的道德觀念和信用習慣之間存在密切關系。由于資本信用難以實現(xiàn)，出現(xiàn)了資產信用的思路，即認為公司的資產是公司信用的基礎，用公司的資產信用來取代公司的資本信用。法律期望公司用一筆固定不動的資本維持其信用，但公司的資本具有流動性，流動的資本才能夠贏利。我國現(xiàn)行的公司資本制度實行嚴格的法定資本制，公司設立門檻較高、公司的轉投資和可轉債受到限制。[4]大股東既能夠決定公司前途、對公司重大事項發(fā)表意見、做出決策，同時又實際控制公司、經營企業(yè)，這就使中小股東利益較易受到損害。一方面更要強調保護中小股東的利益。精品文檔精品文檔就在這里各類專業(yè)好文檔，值得你下載，教育，管理，論文，制度，方案手冊，應有盡有(二)投資者權益保護在《公司法》理念中，所謂公司本位就是要最大程度地保護所有投資者、所有股東的利益。除對獨董與非獨董的比例做出規(guī)定外。為避免獨董制度目前存在的“花瓶”現(xiàn)狀，這一制度需要做出改革。公司治理結構中設計獨立董事制度可能是更優(yōu)的選擇。這兩種模式均可規(guī)定于我國公司法，由公司章程自由選擇。一種是以英美法系為代表的，公司在股東會之下設立董事會，在董事會內部吸納獨立董事對公司的管理層進行監(jiān)督。公司治理結構的核心是實現(xiàn)對公司實際控制人董事經理的監(jiān)控。以公司自治為立法定位的公司法則不需要強調公司的法定治理模式，應允許公司能夠自主地選擇公司治理模式。三、四個重要公司法制度的設計思路(一)公司治理結構以公司本位為理念的公司法需要相應的公司治理結構設計。目前，新的《企業(yè)破產法》正由全國人大制定中，企業(yè)破產法中規(guī)定了公司破產范圍、破產原因和破產界限，也規(guī)定了公司破產清算、重整與和解程序。如中外合資經營企業(yè)法中規(guī)定重大投資要雙方一致同意，兼并、破產、清算要雙方一致通過等，這些規(guī)定原來都是為了保護中方利益，也是對國有企業(yè)的重視，但這種保護與公司法的原則是不一致的。[2]這就是明顯的不平等規(guī)定，是與公司設立的自治原則相違背，與保護公民私精品文檔精品文檔就在這里各類專業(yè)好文檔，值得你下載，教育，管理，論文，制度，方案手冊，應有盡有有財產權的《憲法》修改也是不一致的。目前的法律中存在著這種不平等的現(xiàn)象。中外合資的股份有限公司與我們現(xiàn)在的公司不應該有區(qū)別。在中國加入WTO以后，優(yōu)惠政策要弱化。目前我們的法律給了外資企業(yè)大量的優(yōu)惠政策。公司法應構成企業(yè)組織法的基礎法律，《外商投資企業(yè)法》、《公司法》、《證券法》的修改應聯(lián)動起來考慮，將來的《外商投資企業(yè)法》應該統(tǒng)一到《公司法》的整體框架上來。為實現(xiàn)兩者之間的銜接和配合，可以考慮把《公司法》中有關股份公司股份發(fā)行和轉讓的部分放入《證券法》中，而將《證精品文檔精品文檔就在這里各類專業(yè)好文檔，值得你下載，教育，管理，論文，制度，方案手冊，應有盡有券法》中證券交易部分分離出來，獨立形成一部證券交易單行法，徹底理順《公司法》、《證券法》和《證券交易法》三者之間的關系。對兩部法律進行聯(lián)動修改是可能的，更是必須的?，F(xiàn)行的公司法與證券法由于當時立法環(huán)境的限制未能實現(xiàn)這一點。證券法為公司法中永恒的利益爭執(zhí)與平衡提供了新的工具，上市公司收購與兼并、委托投票制度以及公司治理結構的創(chuàng)新與變革都與證券法密切相關，證券市場中出現(xiàn)的特有欺詐性行為也為公司法中的董事義務提供了更多的思考。其次，由公司法構造而成的公司是證券法和證券市場的主角，證券市場中交易的主要產品— — 公司股票和公司債券都是公司發(fā)行的，證券市場的中介也采取了公司形式。然而，在證券市場出現(xiàn)前，這種轉讓是小范圍的，股份制的吸引力和優(yōu)越性都沒有得到充分的發(fā)揮。在公司制度的五個主要特征——投資人的有限責任、投資人權益的自由轉讓、法人人格、集中管理 [1]和公司治理結構中，投資人權益的自由轉讓是公司法與證券法聯(lián)結的紐帶。作為規(guī)范證券市場和證券業(yè)的法律規(guī)范，證券法更重視有序、健康的市場秩序構建。(二)公司法修改應與證券法等法律的修改協(xié)調進行從本原上看，公司法和證券法之間存在密切的關系，證券法是公司法的延伸?，F(xiàn)行公司法應做出重大的結構調整，刪除有關國有獨資公司的特別規(guī)定。但現(xiàn)行法律中對于累積投票制度等中小股東保護制度沒有規(guī)定，也沒有為股東提供完善的司法訴訟途徑。最后，公司法對投資者利益的保護不足。另外，盡管有公司內部三會的制衡，但公司法的制度設計又將公司權力的行使高度集中于董事長。再次，公司治理規(guī)范落后。另一方面表現(xiàn)為公司法在制度供給上的不足。其次，強調政府對經濟運行的管制，公司法上強制性、管制性、禁止性規(guī)范多，任意性、可選擇性規(guī)范少，因此，公司法是國家本位而不是當事人自治的公司法。公司法專節(jié)對國有獨資公司做出規(guī)定。例如：對整體改制上市的國有企業(yè)，公司法豁免其適用連續(xù)3年經營業(yè)績的要求。(一)公司法修改要對公司法立法理念進行變革現(xiàn)行公司法的最大缺陷在于其立法理念的落后。二、“大改”還是“小改”——公司法修改的基本理念抉擇在公司法修改過程中，“大改”還是“小改”是一個爭論焦點。家族制度的治理模式實際上已經開始向規(guī)范的公司治理模式過渡。大陸法系近年來的立法變革展現(xiàn)了這一趨勢，德國近年來大規(guī)模修改其商事法律，其債法、破產法的修改都以精品文檔精品文檔就在這里各類專業(yè)好文檔，值得你下載，教育，管理，論文，制度，方案手冊，應有盡有增加當事人的自治范圍作為目標，日本和我國臺灣地區(qū)的公司法的修改也表現(xiàn)出由國家本位向公司本位的轉變。以上三種公司法模式，在今天全球資本流動迅速、經濟競爭激烈、跨國交易頻繁的情況下互相影響、互相學習，在與各自國家的民族精神和文化理念相結合的前提下互相融合。在公司治理中，更多地強調當事人之間的意思自治。這種地方公司法的結構優(yōu)點在于它完全排斥政府對公司的干預，以保護債權債務人的利益和自由市場競爭為宗旨，強調公司本位，便于法官審案時采用較有利于公司自由的公司法標準。這種公司法模式認為，公司是市場經濟的基本單元。精品文檔精品文檔就在這里各類專業(yè)好文檔，值得你下載，教育，管理，論文，制度，方案手冊，應有盡有而在英美法系的美國，公司法卻是各州有各州的公司法，公司法是地方法。同時這種模式強調公司的社會責任，故政府對公司的監(jiān)督較易。在大陸法系，特別是德國和北歐國家，一個國家只有一部成文公司法，也就是說有一個統(tǒng)一的公司法。這種模式的優(yōu)勢是其決策和經營效率較高，內部較團結，但其缺陷也很明顯，即這種公司容易“人存政舉，人亡政息”，公司的命運與公司控制權威的個人命運與進退息息相關。公司往往依靠的是家族家長權威的獨斷專行和對市場形勢的審時度勢，來治理企業(yè)和判斷、決策其經營業(yè)務。在東亞法系以及中東和歐洲一些地區(qū)(如意大利和法國)，由于民族特性，家族企業(yè)大量出現(xiàn)，其公司法和政策模式更多的是為了適應精品文檔精品文檔就在這里各類專業(yè)好文檔，值得你下載，教育，管理，論文，制度，方案手冊，應有盡有家族企業(yè)產生、發(fā)展及其經營的需求。世界上現(xiàn)存的公司法模式有三種，即家族本位的公司法模式、國家本位的公司法模式和公司本位的公司法模式。這些制度模式構成我國公司法修改的制度模式背景，直接或間接地影響著我國公司法修改的路徑選擇。我認為，公司法修改的制度模式選擇、立法理念和面向中國現(xiàn)實的制度設計是公司法修改討論中應該關注的重大問題。公司法的原有法律條款已經不能適應現(xiàn)實的社會經濟需求。公司的產權構成、行為方式與社會環(huán)境發(fā)生了重大變化，國有企業(yè)改革使大量國精品文檔精品文檔就在這里各類專業(yè)好文檔，值得你下載，教育，管理，論文，制度，方案手冊，應有盡有有企業(yè)、國有獨資公司轉變?yōu)槌止芍黧w多元化的股份有限公司和有限責任公司，私有民營的有限責任公司和股份有限公司的數(shù)量也大幅增加，證券市場的發(fā)展使得資本市場對公司發(fā)展的