【正文】 說明：國際商事仲裁絕大部分采用機構(gòu)仲裁。 我國進出口合同中不可抗力條款的三種規(guī)定方法： 概括式 列舉式 綜合式 第三節(jié) 仲裁 解決對外貿(mào)易爭議的方式： 和解 第三者調(diào)解 仲裁 司法訴訟 仲裁的定義 是指買賣雙方達成協(xié)議，自愿將有關(guān)爭議交給雙方所同意的仲裁機構(gòu)裁決，而這個裁決是終局的，對雙方都有約束力，雙方必須遵照執(zhí)行。 一方接到對方關(guān)于不可抗力的通知或證明文件后，無論同意與否都應(yīng)及時答復(fù)，否則，按有些國家的法律，將被視作默認。 二、 不可抗力的通知和證明 說明： 不可抗力發(fā)生后，不能按合同履約的一方當(dāng)事人要取得免責(zé)的權(quán)利，必須及時通知另一方，并提供必要的證明文件，而且在通知中應(yīng)提出處理的意見。 不可抗力的處理 按有關(guān)法律和慣例的處理方式： 如果發(fā)生不可抗力，致使合同不能得到全部或部分履行，有關(guān)當(dāng)事人可根據(jù)不可抗力的影響，解除合同或變更合同而免除其相應(yīng)的責(zé)任，即對有關(guān)當(dāng)事人因不可抗力不能全部或部分履行合同而給另一方當(dāng)事人造成的損害免負賠償責(zé)任。 一、 不可抗力條款的認定和處理 不可抗力的認定 不可抗力是指非當(dāng)事人所能控制，而且沒有理由預(yù)期他在訂立合同時所能考慮到或能避免或克服它或它的后果而使其不履行合同義務(wù)的障礙。另一方當(dāng)事人不得對此要求損害賠償。但約定的違約金低于或過分高于違反合同所造成的損失，當(dāng)事人可以請求法院或仲裁機構(gòu)予以增加或適當(dāng)減少。 索賠金額 （ 1）如果合同規(guī)定有約定的損害賠償?shù)慕痤~或計算方法：通常應(yīng)按約定的金額或根據(jù)計算方法計算出的賠償金額提出索賠； （ 2）如果合同未作具體規(guī)定，確定損害賠償金額的基本原則為： A 賠償金額應(yīng)與因違約而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等； B 賠償金額應(yīng)以違約方在訂立合同時可預(yù)料到的合理損失為限； C 由于受損害的一方未采取合理措施使有可能減輕而未減輕的損失，應(yīng)在賠償金額中扣除。 索賠期限 是指受損害的一方有權(quán)向違約方提出索賠的期限。 索賠與理賠中的要點 索賠依據(jù) A 法律依據(jù)：買賣合同和適用的法律規(guī)定。 理賠：是一方對于對方提出的索賠進行處理。 我國《合同法》 當(dāng)事人一方延遲履行合同義務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的，對方當(dāng)事人可以解除合同；當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合同期間內(nèi)仍未履行的，對方當(dāng)事人可以解除合同。 第二節(jié) 索賠 一、 違約責(zé)任 根據(jù)各國法律和國際條約的規(guī)定，不同性質(zhì)的違約行為，其承擔(dān)的責(zé)任是不同的： 《公約》 A 根本違反合同：既可要求損害賠償，又可要求解除合同。 （ 2）在買方營業(yè)處所或最終用戶所在地檢驗。 二、 檢驗的時間和地點 關(guān)于檢驗的時間和地點的規(guī)定的三種做法： 在出口國檢驗 （ 1）在產(chǎn)地檢驗 （ 2）裝運前或裝運時在裝運港或裝運地檢驗，即以離岸質(zhì)量重量為準。如果未經(jīng)檢驗就接受了貨物，即使事后發(fā)現(xiàn)貨物有問題，也不能再行使拒收的權(quán)利。 2 到期地點：是指被交付單據(jù)并要求付款、承兌或議付的銀行的所在地，即在信用證有效期內(nèi)應(yīng)向何地的指定銀行交單為準。 “約”表示上下浮動 10%。 信用證種類 1 在買賣合同中應(yīng)明確規(guī)定買方開立的信用證必須是不可撤消的。 受益人 一般情況下應(yīng)規(guī)定“以賣方為受益人”。 在實踐中，可以采用一些簡化規(guī)定辦法，但必須注意 引起歧義的可能性。 第五節(jié) 買賣合同中的支付條款 一、 匯付條款 說明： （ 1）在買賣合同的匯付條款中應(yīng)明確規(guī)定匯付的時間、 具體的匯付方法和金額等。 2 所有權(quán)的轉(zhuǎn)移 （ 1）分期付款：買方在付清最后一期貨款后，才取得 貨物的所有權(quán)； （ 2）延期付款：賣方履行交貨之后，買方即取得貨物 的所有權(quán)。 說明：分期付款與延期付款通常適用于金額較大的機電產(chǎn)品交易。 三、 分期付款與延期付款 分期付款 是指買方預(yù)交部分定金，其余貨款根據(jù)所訂購商品的制造進度或交貨進度分若干期支付，在貨物交貨完畢時付清或基本付清。如托收金額被拒付，出口人可將貨物運回，而從已收款項中扣除來往運費、利息及合理的損失費用。出口人收到預(yù)付款或押金后發(fā)運貨物，并從貨款中扣除已收款項，將余額部分委托銀行托收。在實際運用時，托收必須是方式，出口人要簽發(fā)兩張匯票，一張用于信用證項下部分的貨款憑光票支付，另一張須隨附全部規(guī)定的單據(jù)，按跟單托收處理。對于散裝貨物，往往可以采用這種結(jié)算方式。 （四）運輸單據(jù) 1 如果運輸單據(jù)為物權(quán)憑證的或，可采用信用 證或托收； 2 如運輸單據(jù)不是物權(quán)憑證，則不應(yīng)采用托收，即使 采用信用證，也應(yīng)規(guī)定開證行為運輸單據(jù)的收貨人。 （二）經(jīng)營意圖 1 如果賣方銷售暢銷貨物：既可以提高售價，又可以 選擇對自己最有利的結(jié)算方式與資金占用方式； 2 如果賣方銷售滯銷貨物或市場競爭激烈的貨物：除 了須降低售價，在結(jié)算方式上也需作必要的讓步。 朱明工作室 授人以魚不如授人以漁 跟單信用證和光票信用證 可撤銷信用證和不可撤銷信用證 即期信用證和遠期信用證 保兌信用證和不保兌信用證 即期付款信用證、延期付款信用證、承兌信用證和議付信用證 可轉(zhuǎn)讓信用證和不可轉(zhuǎn)讓信用證 循環(huán)信用證、對開信用證、對背信用證 六、 信用證的種類 第四節(jié) 各種支付方式的選擇 一、 選擇結(jié)算方式應(yīng)予考慮的因素 說明：外貿(mào)業(yè)務(wù)中，最終選擇的結(jié)算方式應(yīng)既能達成交 易，又能維護企業(yè)的權(quán)益，最終達到確保外匯資 金安全，加速資金周轉(zhuǎn)，擴大貿(mào)易往來的目的。當(dāng)開證申請人提貨后一周，開證行又收到委托行代委托人（非信用證受益人）人寄來的托收指示書，并附有應(yīng)在本信用證下提交的正本提單、即期匯票和商業(yè)發(fā)票等單據(jù)。當(dāng)通知行向受益人付款后，開證行向通知行償付了款項，便通知開證行申請人付款贖單。 案例 買賣雙方按信用證付款方式簽定了買賣合同。 案例 中國某外貿(mào)公司按信用證付款方式出售一批貨物，買方通過日本銀行開來不可撤消的信用證，其中有下列條款：“ 50000 :75% 25% 60 .”賣方收到信用證后，依約發(fā)運了貨物，并在信用證有效期內(nèi)，通過議付行向開證行提交了有關(guān)單據(jù)，經(jīng)檢驗單證相符，開證行即付 75%貨款，計 37000美元。隨后，賣方以買方違約為由，要求買方賠償損失。買方見羊毛價格下跌，便拖延開證，直至開證日期和裝運期過后仍未開證。支付條件是買方在 1997年 12月 1日前向賣方開立不可撤消的提單日 180天遠期信用證。公司認為，因一個字母打錯而拒絕付款是開證行過分挑剔，遂向地方法院起訴，要求保兌行付款，并負擔(dān)因其未按信用證付款而使原告（受益人）蒙受的損失。合同簽定后，買方通過也門復(fù)興開發(fā)銀行開出信用證，并指定美國歐文銀行為該信用證保兌行。我方已憑此信用證發(fā)出 5萬美元貨物，并在中國銀行議付 5萬美元貨款。請問銀行的做法是否合理？ 案例 4 我方某公司出口一批鋼材，國外開來即期信用證中未表明可撤消與否。請問該公司的做法是否合理？ 案例 3 某公司以價出口一批貨物，進口方銀行開來的即期信用證規(guī)定：于或約于 10月 1日裝船。修改后信用證規(guī)定：紅小豆 10公噸，單層新麻袋裝，不準分批裝運。我方收到貨物后發(fā)現(xiàn)貨物品質(zhì)與合同規(guī)定不符，請問我方是否可以要求開證行拒絕向議付行付款？為什么？ 案例 2 某公司出口貨物一批，國外開來信用證規(guī)定：紅小豆10噸，單層新麻袋裝，準許分批裝運。受益人在信用證有效期內(nèi)向國外議付行交單議付。除非信用證另有規(guī)定，本慣例對各有關(guān)當(dāng)事人均具有約束力。 （ 3）手續(xù)煩瑣，費用較高。 4 采用信用證方式收付貨款存在的缺陷： （ 1）對出口商：買方不按時開證、不按合同規(guī)定條件開證或故意設(shè)下陷阱使賣方無法履行合同，或履行交貨交單后因不符信用證規(guī)定被拒付而使出口人遭受損失。 3 信用證方式在國際貿(mào)易結(jié)算中的兩個主要作用： (1) 安全保證作用 由于銀行信用一般優(yōu)于商業(yè)信用，通過信用證方式就可緩解買賣雙方互不信任的矛盾，有利于交易的順利進行。 （ 3）銀行：開證行貸出的是信用而不是資金，對跟單匯票償付前，已經(jīng)掌握了代表貨物的單據(jù)，風(fēng)險一般較小。 （ 2）進口人：采用信用證，較少占用資金。 2 采用信用證方式結(jié)算，有關(guān)當(dāng)事人的好處： （ 1）出口人：只要按信用證規(guī)定發(fā)運貨物，向指定銀行提交單據(jù)，收取貨款就有了保障。 表面嚴格一致性。 5 第二受益人：是接受轉(zhuǎn)讓可轉(zhuǎn)讓信用證的受益人，又稱信用證的受讓人或被轉(zhuǎn)讓人。如果承兌銀行在承兌匯票后倒閉或喪失付款能力，則由開證行承擔(dān)最后付款責(zé)任。 2 保兌行：是指應(yīng)開證行請求在信用證上加具保兌的銀行，它具有與開證行相同的責(zé)任和地位。如必須由買方辦理保險的交易，我方可另行加?！百u方利益險； 4 采用遠期付款交單方式要慎重； 第三節(jié) 信用證 一、 信用證的含義 信用證： , 的基本定義： 是一種有條件的付款保證。能調(diào)動進口人的經(jīng)營積極性。 六、托收統(tǒng)一規(guī)則 由國際商會制定；最新版本： 522（ 1996） 七、托收方式的性質(zhì)和作用 性質(zhì)：托收方式和匯付方式一樣，屬商業(yè)信用，對出口人風(fēng)險較大。 不同點： 在 ? 方式下，由于代收銀行握有進口人出具給代收銀行的信托收據(jù)，在事先得到代收銀行同意的條件下，出口人可以委托代收銀行作為當(dāng)事人一方，向進口人追償，或向法院起訴。 性質(zhì)：是由出口人主動通過托收銀行授權(quán)允許進口人憑 借單提貨。如果代收銀行借出貨運單據(jù)后，發(fā)生匯票到期不能收到貨款，代收銀行應(yīng)對出口人和托收銀行負全部責(zé)任。 適用場合：在遠期方式下，進口人為了不占用資金或減少占用資金的時間，或者為了抓住有利行市，而提前付款贖單又有困難，希望在付款以前先行提貨，就可以要求代收銀行允許其借出單據(jù)。信托收據(jù)是進口人借單時提供的一種書面信用擔(dān)保文件，用于表示出據(jù)人愿意以代收銀行的受托人身份代為提貨、報關(guān)、存?zhèn)}、保險、出售，同時承認貨物的所有權(quán)仍屬銀行。 2 托收銀行僅憑出口人開立的匯票和提交的貨運單據(jù)發(fā)放貸款，風(fēng)險較大。 2） 3種托收方式的具體業(yè)務(wù)程序見教材 即期付款交單一般業(yè)務(wù)程序： 付款人 合同 代收行 托收行 委托人 遠期付款交單一般業(yè)務(wù)程序： 付款人 合同 代收行 托收行 委托人 承兌交單收付程序 付款人 合同 代收行 托收行 委托人 (五 )跟單托收方式下的資金融通 ——托收行對出口商的融資方式 具體做法：托收銀行買入出口人跟單匯票及其所附單據(jù)，按照匯票金額扣除從付款日（買入?yún)R票日）至預(yù)計收到票款日的利息及手續(xù)費，將款項先行支付給出口人。 二 托收 (一 )托收的定義 1 定義 2 分類：（ 1）光票托收 （ 2）跟單托收 (二 )托收方式的當(dāng)事人 基本當(dāng)事人：見教材 可能當(dāng)事人 1 提示行（如付款人與代收行不在同一個城市或因無往來關(guān)系處理不便時） 2 需要時的代理 ——委托人的代表 是委托人指定的在付款地