【正文】 權(quán)利還必須依賴于明確的合同規(guī)定。因?yàn)槲覈逗贤ā返?18條規(guī)定：“當(dāng)事人一方由于不可抗力不能履行合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明”，這里所說的政府部門必須是能夠?qū)Σ豢煽沽κ录鞒稣f明或證明的政府機(jī)關(guān)。由此可見，第三方責(zé)任是不屬于不可抗力，而上述寫法除了涵蓋法律意義上的不可抗力外，還將另外兩種因素包括進(jìn)去作為不可抗力予以免責(zé)，上述規(guī)定實(shí)屬不當(dāng)。購房者當(dāng)然喜歡選擇狹義的定義，理由是非開發(fā)商所能控制的因素是多種多樣的，既包括法律意義上的不可抗力，也包括了政府依職權(quán)對開發(fā)商的違法建設(shè)和銷售進(jìn)行查處以及第三方責(zé)任等其他因素，例如開發(fā)商股東之間發(fā)生糾紛就屬于第三方責(zé)任，而根據(jù)《合同法》第121條規(guī)定：“當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。不可抗力條款是雙刃劍，因?yàn)楹贤p方均可運(yùn)用同一條款規(guī)定予以免責(zé)，不可抗力有狹義或廣義兩種定義可供選擇，兩者的區(qū)別在于前者主要指地震、山洪爆發(fā)等自然因素，后者將定義涵蓋范圍擴(kuò)展至罷工、政府法令改變等社會因素，選擇那一種主要依據(jù)該定義是否有利于己方抗辯違約責(zé)任來判斷。唯原因論的原因是合同劣勢方為了控制合同風(fēng)險(xiǎn)，防止對方濫用違約責(zé)任條款追究己方責(zé)任，對優(yōu)勢方起草的合同尤其是關(guān)于違約行為認(rèn)定的部分，往往修改非常多，但優(yōu)勢方很難接受大幅度的修改或刪除，比較簡單實(shí)用的方法是將違約責(zé)任認(rèn)定這匹“脫韁的野馬”拴上一條堅(jiān)實(shí)的“籠頭”，即在長長的違約責(zé)任認(rèn)定條款后面加上一條短短的尾巴，注明非乙方過錯的乙方不負(fù)責(zé)，具體條款寫法如下：當(dāng)發(fā)生如下事實(shí)或行為之一者，視為乙方違約：……，但非乙方過錯造成的除外?；蛘呤芊蓪?shí)施的影響。唯結(jié)果論的實(shí)質(zhì)就是國際通行和我國《合同法》所采取的嚴(yán)格責(zé)任原則，為防止合同雙方就違約責(zé)任所產(chǎn)生的原因和過錯等方面引起爭議，合同當(dāng)中可以明確規(guī)定采取嚴(yán)格責(zé)任原則，只要發(fā)生違約事件，無論違約方是否有過錯，更無論存在任何原因，違反義務(wù)一方均需要對守約方承擔(dān)違約責(zé)任，這種寫法多為優(yōu)勢方樂于采用，具體條款寫法如下：如果發(fā)生下列一種或更多種事件或該違約事件持續(xù)發(fā)生的，無論該事件起因系基于違約一方的過錯還是第三人原因?！?”——代表四種不同形式的違約原因，包括：單方過錯、雙方過錯(混合過錯)、第三方過錯或不可抗力，合同當(dāng)中應(yīng)當(dāng)分別規(guī)定，當(dāng)出現(xiàn)上述四種情形時(shí)候，責(zé)任如何認(rèn)定、損失如何計(jì)算和分擔(dān)等。要強(qiáng)調(diào)的是，如果你是合同優(yōu)勢方，可以采取“客觀歸罪”的方式，即在合同當(dāng)中約定無論基于任何原因，只要發(fā)生了違約事實(shí)，則義務(wù)方將無條件地承擔(dān)違約責(zé)任，例如本書下冊的“債權(quán)轉(zhuǎn)讓案之冰棒效應(yīng)”當(dāng)中的《債權(quán)包轉(zhuǎn)讓合同》即采取了這種做法。d 合同無效時(shí)的損失計(jì)算范圍和公式。b 發(fā)生市場急劇變化等情勢變更情形時(shí)如何處理。d一方違反保證和承諾、保密、知識產(chǎn)權(quán)和其他約定義務(wù)等。b通知、送達(dá)、異議、簽收方式不符。f 付款方式不符 如未按約定的金額、時(shí)間、方式付款等。d配件和說明資料不符 主要包括附件、備品、專用工具、專用軟件、清單、文件、說明資料不符。b 交貨方式不符 主要包括運(yùn)輸方式、交貨方式、移交實(shí)物方式、驗(yàn)收方式、履行地點(diǎn)、履 行時(shí)間不符。這個條款的作用是防止合同雙方在交易過程當(dāng)中因?yàn)榈刂纷兏葐栴}出現(xiàn)信息溝通障礙等問題，對區(qū)分各方責(zé)任有重要作用，尤其是采用英美法系的 “送達(dá)主義”原則，采取傳真、掛號信或特快專遞形式來送達(dá)合同通知，方法簡捷而明確，但國內(nèi)合同對于這一條款的作用經(jīng)常忽視。在現(xiàn)代交易當(dāng)中，隨著產(chǎn)品責(zé)任的日漸嚴(yán)格和產(chǎn)品高科技含量的不斷增加，產(chǎn)品因知識產(chǎn)權(quán)問題引起的糾紛和第三人訴訟等問題日益增加，所以律師在起草合同當(dāng)中應(yīng)當(dāng)注重知識產(chǎn)權(quán)條款的約定，對于知識產(chǎn)權(quán)的歸屬和侵權(quán)責(zé)任的分擔(dān)等問題，應(yīng)當(dāng)在合同當(dāng)中增加相應(yīng)的條款予以明確。抵押或質(zhì)押的是國有資產(chǎn)的，還需獲得國有資產(chǎn)管理部門的批準(zhǔn)等等，這些注意事項(xiàng)都是在審查合同當(dāng)中必須掌握的。股權(quán)質(zhì)押必須制作股東名冊和股東會決議。但為了進(jìn)行或完成本次交易為目的而需要撤銷、注銷、變更或終止的證照、許可、批準(zhǔn)和其他文書文件除外。防止陳述和保證被濫用在陳述和保證條款當(dāng)中，要特別注意審核條款的合理性，防止該條款被濫用，例子寫法：出售方保證已取得并保持其擁有、租賃、經(jīng)營其資產(chǎn)及從事其業(yè)務(wù)所需的完全有效的所有證照、許可、批準(zhǔn)和其他文書文件。(2)發(fā)票稅收承擔(dān)。這個條款的作用是能夠在對方?jīng)]有付清對價(jià)的前提下保存標(biāo)的所有權(quán)，從而有效控制合同風(fēng)險(xiǎn)，這是一個非常有用的條款，雖然不起眼，但能夠有效防止對方履約風(fēng)險(xiǎn)，在關(guān)鍵時(shí)刻為客戶挽回巨額損失。當(dāng)然，不排除當(dāng)事人出于某種合理原因，例如流動資金不夠、同一集團(tuán)內(nèi)部資金調(diào)劑或者是其他客觀情況需要委托第三人代為履行，此時(shí)，最好在合同中寫明，合同雙方一致同意由第三人代為收付款，由此引起的債權(quán)債務(wù)關(guān)系由委托第三人的合同一方與該第三人自行解決。在交易當(dāng)中，有時(shí)會出現(xiàn)第三方代為收付款項(xiàng)的問題，對于此類行為，雖然我國法律有規(guī)定委托代理制度，允許第三人代為履行。因此應(yīng)當(dāng)修正為：在甲方將貨物交付乙方驗(yàn)收合格之日起三日內(nèi)，乙方向甲方支付全部貨款。因?yàn)閷?shí)踐當(dāng)中，甲方將貨物交付給乙方之后，乙方還需要一個檢驗(yàn)是否合格的過程。這個條款看起來沒問題，但其實(shí)是錯的，首先是它不恰當(dāng)?shù)叵拗屏艘曳礁犊罘绞降淖杂啥龋?guī)定必須采取“劃款”這一特定方式，無形中排除了乙方可能交現(xiàn)金、委托第三人付款等其他選擇，在實(shí)踐當(dāng)中如果乙方稍有不慎即構(gòu)成違約。有些不需要登記的無形財(cái)產(chǎn)，例如債權(quán)，必須對債務(wù)人