【正文】 造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以追加；n 約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。n 特點(diǎn)：第一，違約金是由當(dāng)事人協(xié)商確定的；（從合同的性質(zhì)）第二，違約金的數(shù)額是預(yù)先確定的；第三，違約金是一種違約后生效的責(zé)任方式。n 減輕損失的原則的特點(diǎn)：第一，一方的違約導(dǎo)致了損害的發(fā)生；第二，未采取合理措施致使損失擴(kuò)大；（如受害人應(yīng)為違約當(dāng)事人妥善保管標(biāo)的物，而不能不顧，使其毀損滅失）第三，造成了損失的擴(kuò)大。賠償損失的限制（1）賠償損失的可預(yù)見性規(guī)則n 賠償損失不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的違反合同可能造成的損失?？傻美妫侵负贤诼男幸院罂梢詫?shí)現(xiàn)和取得的利益。（事先約定10萬元賠償金）專題十五 違約責(zé)任完全賠償原則n 完全賠償原則，是指因違約方的違約使受害人遭受的全部損失都應(yīng)當(dāng)由違約方負(fù)賠償責(zé)任。約定賠償損失n 約定賠償損失，是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，預(yù)先約定一方違約時(shí)，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兑欢ǖ慕疱X或約定賠償損失額的計(jì)算方法。（費(fèi)用過高） （二）賠償損失賠償損失n 賠償損失，又稱違約損害賠償，是指違約方因不履行或不完全履行合同義務(wù)而給對(duì)方造成損失，依法和依據(jù)合同的規(guī)定應(yīng)承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任。n 在非金錢債務(wù)中，如果依據(jù)法律和合同的性質(zhì)不能繼續(xù)履行，則違約方也可以拒絕非違約方的繼續(xù)履行的要求。n 繼續(xù)履行的特點(diǎn)：第一，繼續(xù)履行是一種違約后的補(bǔ)救方式；第二，繼續(xù)履行的內(nèi)容是依據(jù)合同規(guī)定作出履行；第三，繼續(xù)履行可以與違約金、損害賠償和定金責(zé)任并用，但不能與解除合同的方式并用。n 實(shí)際違約有以下幾種類型：n 拒絕履行（無正當(dāng)理由拒絕）n 遲延履行n 不適當(dāng)履行（廣義—各個(gè)環(huán)節(jié)；狹義—質(zhì)量）n 部分履行（數(shù)量）三、承擔(dān)違約責(zé)任的方式（一）繼續(xù)履行概念：繼續(xù)履行也稱強(qiáng)制實(shí)際履行、依約履行、實(shí)際履行。n 第三，一方不愿提供適當(dāng)?shù)穆募s擔(dān)保。n 構(gòu)成默示預(yù)期違約必須具備的條件：n 第一，一方當(dāng)事人具有經(jīng)營(yíng)經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽(yù)；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。n 在一方明示毀約的情況下： n 另一方有權(quán)拒絕，單方面堅(jiān)持合同的效力，等到履行期到來 以后要求毀約方繼續(xù)履行合同或承擔(dān)違約責(zé)任； n 也可以立即提出請(qǐng)求 ，要求對(duì)方在履行期到來前承擔(dān)違約責(zé)任。n 第二，不履行合同的主要義務(wù)。（實(shí)際—期待利益；預(yù)期—信賴?yán)妫┟魇镜念A(yù)期違約n 明示的預(yù)期違約，是指一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由，明確肯定地向另一方當(dāng)事人表示他將在履行期限到來后不履行合同。n （2）預(yù)期違約包括兩種形態(tài)，即明示毀約和默示毀約。（一）預(yù)期違約預(yù)期違約的概念和特點(diǎn)n 預(yù)期違約亦稱先期違約，是指在合同履行期到來之前，一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由而明確表示其在履行期到來后將不履行合同，或者其行為表明其在履行期到來以后將不可能履行合同。n 嚴(yán)格責(zé)任原則，是指違約發(fā)生后確定違約當(dāng)事人的責(zé)任，不考慮當(dāng)事人有無過錯(cuò)（過錯(cuò)包括故意和過失）而只考慮違約結(jié)果是否因?yàn)楫?dāng)事人的行為造成的一種歸責(zé)原則。（三）違約責(zé)任的歸責(zé)原則n 合同法采取嚴(yán)格責(zé)任原則為主，過錯(cuò)責(zé)任原則為輔。n 特殊構(gòu)成要件是指違約當(dāng)事人承擔(dān)特定形式的違約責(zé)任應(yīng)具備的條件。n 一般構(gòu)成要件是指違約當(dāng)事人承擔(dān)任何形式的違約責(zé)任都應(yīng)具備的條件——違約行為，而不以過錯(cuò)為構(gòu)成要件。 專題十五 違約責(zé)任一、違約責(zé)任的概念和構(gòu)成要件（一）違約責(zé)任的概念和特征n 違約責(zé)任，也稱為違反合同的民事責(zé)任，是指當(dāng)事人因違反合同義務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任。（3）乙可向人民法院提出行使撤銷權(quán)的請(qǐng)求，撤銷甲的放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為，以維護(hù)其權(quán)益。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。因其內(nèi)容與要約一致，且于承諾期限內(nèi)作出。乙的報(bào)價(jià)因同意甲方傳真中的其他條件，并通過報(bào)價(jià)使合同條款內(nèi)容具體確定，約定回復(fù)日期則表明其將受報(bào)價(jià)的約束，已具備要約的全部要件。n 乙報(bào)價(jià)行為的性質(zhì)屬于要約。　?。?）對(duì)甲放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為，乙可向人民法院提出何種權(quán)利請(qǐng)求，以保護(hù)其利益不受侵害？對(duì)乙行使該權(quán)利的期限，法律有何規(guī)定？案例二參考答案（1）甲傳真訂貨行為的性質(zhì)屬于要約邀請(qǐng)?！　“咐鶕?jù)上述情況，分析回答下列問題：　?。?）試述甲傳真訂貨、乙報(bào)價(jià)、甲回復(fù)報(bào)價(jià)行為的法律性質(zhì)。n 隨后，乙發(fā)現(xiàn)甲放棄其對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)的到期債權(quán)，并向其關(guān)聯(lián)企業(yè)無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，可能使自己的貨款無法得到清償，遂向人民法院提起訴訟。甲遂向乙提出，由于雙方未簽訂書面合同，買賣關(guān)系不能成立，故乙應(yīng)盡快取回貨物。乙在未簽訂書面合同的情況下按甲提出的條件發(fā)貨，甲收貨后未提出異議，亦未付貨款。）發(fā)出傳真訂貨，該傳真列明了貨物的種類、數(shù)量、質(zhì)量、供貨時(shí)間、交貨方式等，并要求乙在10日內(nèi)報(bào)價(jià)。乙161。）向乙企業(yè)（本題下稱161。甲161。 案例二n 甲企業(yè)（本題下稱161。并依據(jù)《合同法》的規(guī)定，要求李某將花瓶退還給趙某，趙某將收到的花瓶款退還給李某。買賣合同一旦被撤銷，合同即自始沒有法律約束力，趙某有權(quán)請(qǐng)求李某返還財(cái)產(chǎn)。 n 試分析： （1）趙某的訴訟請(qǐng)求有無法律依據(jù)？為什么？ （2）法院應(yīng)如何處理？ 案例一答題要點(diǎn)： （1）趙某的訴訟請(qǐng)求有法律依據(jù)。李某以買賣花瓶是雙方自愿的，不存在欺騙，拒絕趙某的請(qǐng)求。隨后，李某將該花瓶送至某拍賣行進(jìn)行拍賣，賣得價(jià)款11萬元。李某通過他人得知趙某家有一清朝花瓶，遂上門索購(gòu)。乘人之危是一種典型的違背公序良俗的行為。n 構(gòu)成要件：（1）有欺詐故意（2）有欺詐行為（3）對(duì)方因受欺詐而為意思表示（二）脅迫的構(gòu)成要件n 脅迫，是指采用能對(duì)他人產(chǎn)生精神上、情緒上或其他主觀或客觀情勢(shì)的緊張、恐懼等壓力，而迫使其為意思表示的行為。n 重大誤解的構(gòu)成要件：（一）必須是表意人因?yàn)橹卮笳`解而作出了意思表示（二）必須是對(duì)合同的內(nèi)容等發(fā)生了重大誤解（主要內(nèi)容發(fā)生誤解）（三）誤解系因表意人自己的過失所致（不是因?yàn)槭芩说钠垓_或不正當(dāng)影響造成的）四、顯示公平的合同n 顯示公平的合同是指一方在訂立合同時(shí)因情況緊迫或缺乏經(jīng)驗(yàn)而訂立的明顯對(duì)自己重大不利的合同。三、因重大誤解訂立的合同n 重大誤解，是指一方因自己的過錯(cuò)而對(duì)合同的內(nèi)容等發(fā)生誤解，訂立的合同。（三）撤銷權(quán)的消滅n 具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)或具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的，則撤銷權(quán)消滅。n 如果當(dāng)事人既要求變更也要求撤銷，從鼓勵(lì)交易的需要出發(fā)，法院也應(yīng)該首先考慮當(dāng)事人變更的要求。如果撤銷權(quán)人主動(dòng)向?qū)Ψ阶鞒龀蜂N的意思表示，而對(duì)方未表示異議，則可以直接發(fā)生撤銷合同的后果；如果對(duì)撤銷問題，雙方發(fā)生爭(zhēng)議，則必須提起訴訟或仲裁，要求人民法院或仲裁機(jī)關(guān)予以裁決。專題七 可變更可撤銷合同一、可變更可撤銷合同的概念和特征 n 可變更可撤銷合同，一般被簡(jiǎn)稱為可撤銷合同，它是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，因意思表示不真實(shí)，法律允許撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)而使已經(jīng)生效的合同歸于無效。如果丙已接受了乙交付的該畫，則可以取得該畫的所有權(quán)，而甲只能請(qǐng)求乙賠償損失或者返還不當(dāng)?shù)美?。n 例如，甲將其所有的一幅油畫借給乙作臨時(shí)裝飾之用，乙擅自將該油畫出售給丙。n 如果因權(quán)利人拒絕追認(rèn)而使無權(quán)處分行為無效，權(quán)利人可基于物上請(qǐng)求權(quán)對(duì)無權(quán)處分人提出返還原物、賠償損失等請(qǐng)求。n 第二，此種合同必須經(jīng)過權(quán)利人追認(rèn)。四、無權(quán)處分行為n 無權(quán)處分行為，是指無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)而訂立合同的行為。n 無權(quán)代理行為在不適用表見代理亦無本人追認(rèn)的情況下，自始不產(chǎn)生法律效力，雙方所訂立的合同無效；已經(jīng)履行的，應(yīng)當(dāng)負(fù)返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀的義務(wù)。n （2）相對(duì)人主觀上須為善意、無過失。（二）表見代理的效力n 表見代理，是指無權(quán)代理人的代理行為客觀上有使相對(duì)人相信其有代理權(quán)的情況，且相對(duì)人主觀上為善意且無過失，因而可以向被代理人主張代理的效力。專題六 效力待定的合同n 無權(quán)代理主要有四種情況：n （1）根本無代理權(quán)；n （2）授權(quán)行為無效的代理；n （3）超越代理權(quán)范圍進(jìn)行的代理；n （4）代理權(quán)消滅以后的代理。 n （2 ）如果限制民事行為能力人實(shí)施的是雙方民事行為，如與他人訂立合同，則與其發(fā)生關(guān)系的相對(duì)人可以在規(guī)定的期限內(nèi)，催告其法定代理人是否承認(rèn)這些行為。 n 撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，是在本人沒有作出追認(rèn)以前作出，且必須通知本人。法定代理人或被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。n 相對(duì)人的催告權(quán)與撤銷權(quán)n 催告是指相對(duì)人催促權(quán)利人在合理的期限內(nèi)答復(fù)是否承認(rèn)效力待定合同。 （三）效力待定合同的類型n 限制行為能力人訂立的合同n 無權(quán)代理人訂立的合同n 無處分權(quán)人訂立的合同（四）效力待定合同的效力之確定n 權(quán)利人的承認(rèn)權(quán)與否認(rèn)權(quán)n 權(quán)利人是否作出追認(rèn)，是其享有的權(quán)利，即追認(rèn)權(quán)或承認(rèn)權(quán)，其性質(zhì)屬于形成權(quán)。 n 2 、行為的法律效力可以補(bǔ)救，即由享有追認(rèn)權(quán)的人予以追認(rèn)，一經(jīng)追認(rèn)便自始有效。專題六 效力待定的合同（二）效力待定合同的特征n 1 、行為的法律效力處于懸而不決的不確定狀態(tài)。n （5）當(dāng)事人約定合同應(yīng)當(dāng)經(jīng)過某種特定形式或程序，當(dāng)事人未經(jīng)該種形式或程序，也未履行主要義務(wù)的。 n （3 ）法律規(guī)定合同經(jīng)某種除審批和登記以外的特定形式或程序的，當(dāng)事人未經(jīng)該種特定形式或程序的。合同不生效或無效n （1 ）法律規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審批而未獲批準(zhǔn)的。例如，房屋買賣行為。n （4）當(dāng)事人約定合同需經(jīng)某種特定程序或形式，當(dāng)事人未經(jīng)該種特定程序或形式，但已經(jīng)實(shí)施完畢合同或者主要義務(wù)已經(jīng)履行完畢的，合同生效。 n （2 ）法律規(guī)定法律行為需經(jīng)登記，但未規(guī)定經(jīng)過登記才生效或不經(jīng)登記不生效，或不含有此種立法宗旨與意義的，合同生效。鑒證是指合同管理機(jī)關(guān)根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，對(duì)合同的真實(shí)性和合法性所作的證明。公證是指國(guó)家公證機(jī)關(guān)公證根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，對(duì)各種法律行為和具有法律意義的文書和事實(shí)，依照法定程序，確定其真實(shí)性和合法性的一種活動(dòng)。（三）合同程序形式的意義和類型n 合同的程序形式是指與當(dāng)事人意思表示的表達(dá)無直接關(guān)聯(lián)而由第三人以一定的方式為之的形式。推定形式的合同n 合同的推定形式是指當(dāng)事人雖未采用語(yǔ)言文字方式，但卻通過有目的的積極行為將其訂立合同的內(nèi)心意思表現(xiàn)于外部，使他人根據(jù)常識(shí)、交易習(xí)慣或相互之間的默契而推定其已作出有關(guān)訂立合同的意思表示，從而使合同成立。書面形式的合同n （1 ）合同書 n （2 ）信件、電報(bào)、傳真。n （一）合同內(nèi)容不得違反法律 n （二）合同內(nèi)容不違反社會(huì)公共利益和公序良俗 五、合同形式對(duì)合同效力的影響（一）合同形式的意義n 合同形式是指當(dāng)事人訂立合同所采取的表達(dá)方式，即對(duì)合同內(nèi)容予以記載的載體。 （二）意思表示真實(shí)是合同有效的條件n 意思表示不真實(shí)此類合同定性為可撤銷和可變更的合同，如果當(dāng)事人不以訴訟和仲裁的方式主張撤銷合同，合同便有效；如果當(dāng)事人向法院或仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)撤銷或者變更合同，則合同可以被撤銷或者變更。n 效果意思 ，是指意思表示人欲使其表示內(nèi)容引起法律上效力的內(nèi)在意思要素。n 但其簽訂合同而產(chǎn)生的對(duì)外債務(wù)和責(zé)任卻不是由組織體獨(dú)立承擔(dān)的，當(dāng)組織體的財(cái)產(chǎn)不足以清償對(duì)外責(zé)任時(shí)，組織體的成員需以各自的其他財(cái)產(chǎn)承擔(dān)合同項(xiàng)下的清償責(zé)任。n （3）非法人公益團(tuán)體——機(jī)關(guān)組織、事業(yè)單位組織、社會(huì)團(tuán)體組織（不以營(yíng)利為目的的公益團(tuán)體）。n 非法人組織主要包括以下類型：n （1）非法人企業(yè)——合伙企業(yè)、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、外商投資企業(yè)中的非法人企業(yè)。 （三）非法人組織的訂約能力n 非法人組織的概念