【正文】 據(jù)效力的規(guī)定）及其配套的認證機構的建立，已經成為發(fā)展電子商務刻不容緩的事情。這是值得借鑒的做法。（3） 通過非核證程序得來的電子證據(jù)，不予采納；電子商務離不開一套安全的計算機程序，具有實施安全命令控制、進行系統(tǒng)備份和恢復、自動進行數(shù)據(jù)檢測和記錄、防止未經授權訪問等功能，以保證所收集、復制的信息準確無誤。（2）通過非法搜查、扣押等方式獲得的電子證據(jù)，情節(jié)嚴重的一般不予采納；上述盜取、竊取是通過隱蔽的方式獲取，非法扣押、搜查則主要采公開強制措施，獲取電腦主機、硬盤、磁盤等數(shù)據(jù)載體，甚至扣押電子郵件等其他電子文書（通過網絡服務提供商）。在我國，目前不允許設立私人偵探所或民間證據(jù)調查機構，當事人擅自委托地下網探甚至專業(yè)機構所獲取的電子證據(jù)原則上不宜作為證據(jù)。根據(jù)學者論述，就電子證據(jù)而言，可以排除的情形至少有以下四種情形：（1） 通過竊錄方式獲得的電子證據(jù)，不予采納；計算機網絡的安全技術不斷發(fā)展，但與此同時反安全的破解、剌探技術也在發(fā)展，即所謂的“道高一尺，魔高一丈”；加上網絡本身的開放性、自由性特點，使得秘密侵入他人計算機系統(tǒng)盜取、破解數(shù)據(jù)、信息在現(xiàn)實上成為可能。原則上，符合法律規(guī)定的證據(jù)形式和按照法定程序收集和認證的證據(jù)均是合法證據(jù)。如對方有異議，應由法庭按現(xiàn)場勘驗方法取證，其筆錄由雙方當場簽字。取證方式宜察看源代碼并拷貝出所有內容粘貼到字處理軟件中編輯并打?。桓郊械膬热?，應根據(jù)不同的文件格式，盡可能不失真地打印出倆，對聲音文件，可記錄成文字后打印出來并保留原聲音文件便于庭審質證。只有在整個證據(jù)的保全過程完全符合規(guī)定才能被當成證據(jù)來運用。為了保證數(shù)字化證據(jù)的真實性和完整性，這就要求勘驗、檢查人員對數(shù)字化證據(jù)實施的操作應當是可再現(xiàn)的，也就是應當對勘驗、檢查人員對數(shù)字化證據(jù)的提取、處理、存儲、運輸過程有詳細的審計記錄。要求使用正版軟件，要求取證時使用的軟硬件經過科學方法的檢測，也要求勘驗、檢查流程能夠經得起現(xiàn)實的考驗。（3）技術手段的科學性。完整性是考察電子數(shù)據(jù)證明力的一個特殊指標，完整性有兩層含義：一是電子數(shù)據(jù)本身的完整性；二是電子數(shù)據(jù)所依賴的計算機系統(tǒng)的完整性。原始性的證明可通過自認方式、證人具結方式、推定方式和鑒定方式。取證人員在實際工作中應依照規(guī)則實施調查取證，以保證數(shù)字化證據(jù)的證據(jù)力。五、電子數(shù)據(jù)的證據(jù)力和證明力問題（一）電子數(shù)據(jù)的證據(jù)力證據(jù)力是指證據(jù)的合法性。對于恢復刪除文件的證明力，應大于未被刪除的文件。在扣押證據(jù)前，盡可能對電子證據(jù)進行備份，此后對電子證據(jù)進行的鑒定也盡可能地在備份上進行。提供復制件的，調查人員應當在調查筆錄中說明其來源和制作經過。有最高人民法院頒布并于2002年4月1日起施行的《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二十二條規(guī)定：“調查人員調查收集計算機數(shù)據(jù)或者錄音、錄像等視聽資料的，應當要求被調查人提供有關資料的原始載體。在英美法系國家制定了一些證據(jù)排除規(guī)則來確保被采納證據(jù)的完整性、真實性，如“最佳證據(jù)規(guī)則”、“傳聞證據(jù)規(guī)則”、“鑒證規(guī)則”。2電子證據(jù)綜合性的特點，使取證主體需要確定電子證據(jù)到底屬于書證、視聽資料、物證等證據(jù)種類，并依該證據(jù)種類相應的收集要求進行收集。如果電子證據(jù)的內容使用質量低劣、性能極差的設備記錄下來的，就不能反映案件事實發(fā)生的全過程，；即使是高質量的設備，如果使用時間時超過了其本身的性能程度也會出現(xiàn)差誤和失真。四、電子證據(jù)的特點對取證的影響，不能僅收集電子證據(jù)，還需收集與系統(tǒng)穩(wěn)定性及軟件的使用等情況的證明。對于在刪除之后沒有被覆蓋的文件，恢復更加容易，文件被刪除之后被放進“回收站”（windows系統(tǒng)中），可以直接用命令將其恢復。實質上，對硬盤文件進行保存和刪除的操作不過是激光探頭對硬盤進行擦寫的過程，就像用鉛筆寫字一樣，即使用橡皮將寫的字擦掉，依然會在紙上留下淺淺的印痕。電子證據(jù)的可挽救性還體現(xiàn)在可以恢復被刪除、修改的文件上。壓縮技術的運用，使得電子文件的保存更為方便，保存一張磁盤要比保存一柜子的文件方便的多，而且節(jié)省空間。在壓縮過程中，可能會對電子證據(jù)的內容、質量產生損害，如對照片進行格式轉換并壓縮時，照片清晰度會明顯下降，有時會變得模糊不清。與傳統(tǒng)文件不同，電子證據(jù)常常能以壓縮形式保存。電子證據(jù)的表現(xiàn)形式幾乎包容所有的傳統(tǒng)證據(jù)類型。在多媒體技術、網絡技術的推動下，信息產業(yè)迅猛發(fā)展，計算機已從單純的快速計算工具發(fā)展成為能高速處理數(shù)字、文字、語言、圖形和圖像等信息的強大手段。也就是說，電子證據(jù)的存儲形式及介質的特殊性和和網絡空間的特性決定了它自身的脆弱性。這些錯誤的風險可能取決于多種因素，包括數(shù)據(jù)輸入人員的動機和其所受過的訓練，錄入信息的數(shù)量，以及程序被監(jiān)控的質量等。網絡空間的虛擬性，使得行為主體會有更加便利的條件、機會，使用更多的手段來破壞、毀滅證據(jù)，而這種人為的差錯,再加上環(huán)境(如系統(tǒng)的不穩(wěn)定)等客觀因素都會影響到電子證據(jù)的真實性。所以如果沒有人為因素的蓄意篡改或技術差錯的影響，電子證據(jù)自身的高技術性足以保證其較強的證明力。與傳統(tǒng)證據(jù)相比，如果沒有該科技含量的技術設備，電子證據(jù)就根本無法保存和傳輸。高技術性。電子證據(jù)中的一些隱藏信息只能在程序運行或測試中才能體現(xiàn)出來，一份電子證據(jù)很可能與打印出來的復制品不是完全相同的，有些電子證據(jù)必須用產生它們的軟件可以理解的形式來展示，電子證據(jù)的制作人也可以通過加密、隱藏的方式使之不易被他人獲得。如果運行系統(tǒng)發(fā)生改變，電子證據(jù)對系統(tǒng)的這種超強依賴性還決定電子證據(jù)的隱蔽性和高技術性。如果沒有專門的軟硬件系統(tǒng)，無論多么形象，真實可靠的內容都只能留在電子存儲介質中，不能為人所感知，更不可能為法庭所認可和采信。傳統(tǒng)書證、物證不需要借助其他工具、設備，就可以被人們感知。不像傳統(tǒng)證人證言那樣在傳播擴散中會出現(xiàn)重大變形，因誤傳而失去其證據(jù)價值。而電子證據(jù)本質上主要是一種信息，具有極強的激增潛力，如用電子郵件發(fā)送信息，要比發(fā)送紙質文件的擴散性強大的多，它可以通過因特網在極短的時間內傳播到世界的其他地方。電子證據(jù)的信息與載體的可分離性還決定了電子證據(jù)的擴散激增性。傳統(tǒng)書證、物證、證人證言度與其載體密不可分，但是電子證據(jù)所載的信息并不必然與特定的載體相連，不同的磁盤、光盤、磁帶完全可以復制轉載同一內容的電子信息。電子證據(jù)是以電子形式存儲在各種電子介質如芯片、軟盤、硬盤、光盤、磁帶、移動存儲設備等載體之上的，這與傳統(tǒng)證據(jù)的存儲方式有很大的區(qū)別。綜上所述，證據(jù)制度應該是一種開放的證據(jù)制度，不論是從電子證據(jù)本身的性質特點，還是從立法傾向來看，電子證據(jù)都有資格成為一種獨立的證據(jù)形式。 雖然這部法律不是對電子證據(jù)的專門立法，但是它至少說明了電子證據(jù)是有別于書證和視聽資料的證據(jù)形式，具有單獨成為證據(jù)形式的可行性。該法第2條第2款規(guī)定，數(shù)據(jù)電文，是指以電子、光學、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者儲存的信息?！　淖钚铝⒎ǖ慕嵌葋砜疾?。比如需要展示電子文檔中的內容時可以將這些內容打印出來，由證人或者嫌疑人在這些內容上簽字形成書證材料，以電子文件形式存儲的視聽材料也應當直接以視聽材料的形式提供作為證據(jù)，用戶在網站上的登錄日志也可以轉換為書證。這時候，電子數(shù)據(jù)本身可以作為鑒定結論的附件形式提交。需要通過分析才能形成結論時應當以鑒定結論的形式提供數(shù)字化證據(jù)。比如在存儲媒介中存放淫穢電影，可以通過現(xiàn)場勘驗、檢查生成勘驗報告，在勘驗報告中指明通過勘驗證實在存儲媒介中存儲有多少數(shù)量的電影。在實際應用中，通常可以將電子證據(jù)轉換為書證、鑒定結論、勘驗報告和視聽材料四種證據(jù)方法，建議在進行轉換時可以依循以下原則進行轉換。為保證電子證據(jù)的證據(jù)能力，首先要將電子證據(jù)轉換為法定證據(jù)形式。我國學界的主流意見是，電子數(shù)據(jù)必須經過關聯(lián)性、合法性與真實性的檢驗，才能作為定案的根據(jù)。鑒于我國有關法律規(guī)定：“證明案件真實情況的一切事實，都是證據(jù)”，我國法律也賦予電子數(shù)據(jù)證據(jù)地位。在目前實際受理案件的過程中，電子數(shù)據(jù)一般需要通過司法鑒定才能成為訴訟的直接證據(jù)，在辦理涉及電子數(shù)據(jù)的案件時，需要對提取的電子數(shù)據(jù)進行檢驗分析，找出電子數(shù)據(jù)與案件事實的客觀聯(lián)系，從而確定電子數(shù)據(jù)的真實性和可信性。他們認為：電子文件的證據(jù)類型定位，既要符合電子文件自身的特征、適應現(xiàn)實技術環(huán)境和法律背景的需要，又能具備充分的開放性和前瞻性，能夠為未來電子技術的