【正文】 而 《 債務(wù)抵償協(xié)議書 》 的由來就沒有事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)。劉某向不是自己債務(wù)人的三富公司主張債權(quán)，并以非法的手段強(qiáng)迫謝某簽訂債務(wù)償還合同，將三富公司不應(yīng)承擔(dān)的 45萬元債務(wù)強(qiáng)加給三富公司。l 西城公司不能找三富公司就該協(xié)議主張權(quán)利，否則就侵害了三富公司的合法權(quán)益，從而侵犯了三富公司其他股東的權(quán)益。無論哪一方違約，另一方都可以在法律規(guī)定的期限內(nèi)主張法律規(guī)定的權(quán)利。 2022年 10月，謝某代表恒湘公司和與劉某代表西城公司簽訂的代辦協(xié)議是一份合法有效的合同，合同的雙方分別是恒湘公司與西城公司，而不是謝某與劉某。我們應(yīng)該全面考慮案情，不能抓住一點(diǎn)就草率的予以定性。l 　 [評析 ]：l 　　本案中的 《 債務(wù)抵償協(xié)議書 》 顯然符合 《 合同法 》 第五十四條可撤銷合同的構(gòu)成要件，即 “一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷 ”。l 　?。?1）該合同屬于可撤銷合同，但由于三富公司一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，因而應(yīng)該判令三富公司償還 45萬元債務(wù)。后劉某于 2022年 12月以此協(xié)議將三富公司訴至法院，請求判令三富公司償還欠款。謝某與另外二位股東于 2022年 1月 29日成立了三富公司。后西城公司自己辦好了相關(guān)手續(xù)，但恒湘公司一直沒退還已收的 45萬元（恒湘公司為辦手續(xù)已經(jīng)支出 5萬元，對此西城公司予以認(rèn)可）。l 案例 2:l 2022年 10月，恒湘公司股東謝某與西城公司股東劉某分別代表公司簽訂一份代辦協(xié)議，約定由恒湘公司為西城公司代辦用地和國土手續(xù)。l 保險(xiǎn)欺詐要以保險(xiǎn)合同生效為基礎(chǔ)，如對家庭財(cái)產(chǎn)故意放火致?lián)p，然后向保險(xiǎn)公司提出索賠等行為，是故意對保險(xiǎn)標(biāo)的做出惡意后果的行為，具有主觀性、可預(yù)測性，不符合保險(xiǎn)的客觀性、不可預(yù)測性的特點(diǎn)。l 被保險(xiǎn)人對要投保的標(biāo)的物具有法律上承認(rèn)的利益是具備投保條件的必要前提，如對自己的家電、房屋，債權(quán)人對債務(wù)人某些物品的所有權(quán)等，否則即使簽定保險(xiǎn)合同，也是至始無效合同。至于某甲由此獲得利益，是同推銷員合謀，保險(xiǎn)公司沒有嚴(yán)格承保管理造成的結(jié)果。因此不能認(rèn)定甲的行為是以非法占有為目的。l （二）從主觀方面來看，保險(xiǎn)詐騙必須以非法占有為目的，某甲的行為盡管最終取得了賠償，但并不完全是以非法占有為目的的。l 《 保險(xiǎn)法 》 有規(guī)定：只有對保險(xiǎn)標(biāo)的有保險(xiǎn)利益的人，才具有作為保險(xiǎn)人的資格，否則保險(xiǎn)合同無效。l 某甲的行為不應(yīng)構(gòu)成詐騙罪，應(yīng)按無效合同處理。其理由是：l 保險(xiǎn)詐騙是指投報(bào)人、被保險(xiǎn)人或收益人，違反保險(xiǎn)法的規(guī)定，以非法占有為目的，用虛構(gòu)的方法隱瞞真相，騙取保險(xiǎn)金的行為。共累計(jì)得到保險(xiǎn)賠償數(shù)十萬元。案例 1：l 用別人財(cái)產(chǎn)投保是保險(xiǎn)欺詐還是無效合同l 某保險(xiǎn)公司的推銷員外出推銷保險(xiǎn)，某甲作為投保人，用別人的果園以自己的名義和編造的假名字與推銷員以填寫保單的方式投足多項(xiàng)（推銷員知情）。l 惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益（明知、應(yīng)知 ）（企業(yè)分離逃債）l 以合法形式掩蓋非法目的（聯(lián)營）l 損害社會公共利益l 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定l l 司法解釋 ：合同法實(shí)施以后，人民法院確認(rèn)合同無效，應(yīng)當(dāng)以全國人大及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。l 問：某乙簽訂的這份合同是有效還是無效？為什么？l 四、無效合同：l 一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國家利益l 欺詐：是指一方當(dāng)事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對方當(dāng)事人作出錯(cuò)誤的意思表示。l 到 2022年 5月 10日報(bào)紙才登出來，而在 5月 8日的上午，某甲為了報(bào)復(fù)乙公司，給某丙打了一個(gè)電話說，咱們談判了幾個(gè)月達(dá)不成一致的協(xié)議，今天我簽了！來吧。l 問：該損失誰承擔(dān)？l案例：l 2022年 5月 7日，乙公司召開會議解除了某甲的法定代表人的職務(wù)。去收銀臺一問，小姐變成了老太太。l 表見代理的相對人必須無過錯(cuò)。第二天，甲發(fā)現(xiàn)此事，要求要回此畫。l 案例：l 乙把甲交與其保管的一幅名畫，訂立合同賣給丙，約定 50000元，丙當(dāng)即交錢，由于該畫正在裝裱，約定三天后取走，第二天，甲發(fā)現(xiàn)此事，要求要回此畫。行為人未取得處分權(quán) ,權(quán)利人又不追認(rèn)的,合同無效。l 無處分權(quán)人訂立的處分權(quán)利人財(cái)產(chǎn)的合同。超越代理權(quán)而簽訂的合同 。無權(quán)代理人以本人名義與相對人訂立合同 ,非經(jīng)本人追認(rèn) ,對于本人不發(fā)生法律效力 ,除非構(gòu)成表見代理。乙繼承了巨額財(cái)產(chǎn)，欲委托甲投資，遂與甲訂立合同，約定乙出資 5萬元，委托甲投資，投資所得收益甲可取得 20%。這種同意是一種單方意思表示 ,無須合同的相對方同意即可發(fā)生效力。這種合同未經(jīng)法定代理人追認(rèn) ,不生效力。在權(quán)利人承認(rèn)或拒絕前 ,該合同的效力處于未定狀態(tài)。雙方當(dāng)事人訂立合同后 ,作為第三人的權(quán)利人對此承認(rèn) ,合同生效 。l （ 4）附期限的合同：是指當(dāng)事人約定將某一特定期限的到來，作為該合同生效與失效的根據(jù)。l （ 2）條件的構(gòu)成要件：l 第一，條件必須是將來發(fā)生的事實(shí)l 第二，作為條件的內(nèi)容必須是不確定的l 第三：條件是當(dāng)事人自己選擇的，而不是法律規(guī)定的l 第四：條件不能和行為的主要內(nèi)容相矛盾l （ 3）附條件的合同的效力：l 第一：附條件的合同的一方當(dāng)事人在條件成就以前侵害對方或者其他利害關(guān)系人的期待權(quán)的，應(yīng)當(dāng)負(fù)損害賠償責(zé)任。l 混合條件：以當(dāng)事人的意思表示和偶然的事實(shí)結(jié)合而成的條件的成就與否。l 隨意條件：依據(jù)當(dāng)事人一方的意思表示就可以決定條件成立與否。l 附條件和附期限的 合同在條件成就時(shí)或期限屆至?xí)r生效l （ 1）條件的分類：l 偶成條件：以偶然發(fā)生的事實(shí)決定條件成立與否。對于該耕牛死亡的財(cái)產(chǎn)損失，應(yīng)當(dāng)由誰來承擔(dān)？l A、 杜某l B、 劉某l C、 杜某承擔(dān)三分之一，劉某承擔(dān)三分之二l D、 杜某與劉某各承擔(dān)一半l l 《 合同法 》 第一百四十條： “標(biāo)的物在訂立合同之前已為賣受人占有的，合同生效的時(shí)間為交付時(shí)間。雙方商定了價(jià)格，并約定三天后交付價(jià)款。l 例： 2022年 6月 2日杜某將自己家的耕牛借給鄰居劉某使用。 ”“ 那是愚人節(jié)，開玩笑。 ”“ 你吃了龍蝦不交錢不能走。吃完了，商場要農(nóng)民付三千元才讓走。問：該合同是否有效？（二）內(nèi)容不違反法律l 行為本身合法：比如，賭博、買彩票l 標(biāo)的合法l 合同的內(nèi)容在成立時(shí)是可能的：比如，把水變成油（三）意思表示真實(shí)l 案例：l 一個(gè)商場為了促銷，在四月一日寫一個(gè)廣告： “ 本商場十塊錢吃飽。l 行為人必須具有處分權(quán)l(xiāng) 一個(gè) 19歲的孩子沒考上大學(xué)，便想出國留學(xué)，可沒錢。l l 但實(shí)際生活中有幾個(gè)例外：l 第一種是純獲利益的合同：比如，一個(gè)過滿月的小孩，許多人前來祝賀，問：這個(gè)小孩對送來的禮品是否享有所有權(quán)？l 第二種是日常必需品的購買：比如，一個(gè)六歲的孩子，他母親給了 50元錢，他花 30元買了一份肯德雞，又花 20元買了一個(gè)玩具。l 第三章：合同的效力l 一、合同的生效要件（一）合同的主體合格：就是行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。我國某儀表廠投資 200萬元人民幣按甲國某廠商的要求進(jìn)行了技術(shù)改造，技術(shù)改造將近完成時(shí)，甲國某廠商提出因?yàn)閲H市場形勢發(fā)生巨大變化，決定終止與我國某儀表廠 繼續(xù)洽談。這種損失主要是指信賴?yán)娴膿p失，即因信賴合同有效和對方將履行合同而支付的費(fèi)用和代價(jià)，主要包括：締約費(fèi)用、履約費(fèi)用、喪失與第三人另訂合同的機(jī)會所產(chǎn)生的期待利益損失等。l 合同訂立過程中一方當(dāng)事人因?qū)Ψ疆?dāng)事人不履行誠實(shí)信用原則而遭受損失，有過失一方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。如 《 保險(xiǎn)法 》 第 16條規(guī)定 ，投保人應(yīng)當(dāng)履行如實(shí)告知義務(wù)。l l比如： A得知 B將出售其餐館，雖然 A并不想購買該餐館，但為了阻止競爭對手 C購買該餐館，故意與 B進(jìn)行磋商，直至 C另外購買一家餐館，才中斷磋商。惡意磋商在現(xiàn)實(shí)生活中并不普遍，但也并非鮮見。l （ 4）締約當(dāng)事人違反先合同義務(wù)的行為與信賴?yán)鎿p失之間有因果關(guān)系。l （ 2）一方當(dāng)事人違反了依據(jù)誠實(shí)信用原則所產(chǎn)生的義務(wù)，即先合同義務(wù)。l六、締約過失責(zé)任l 含義： 所謂締約過失責(zé)任，是指在合同訂立過程中，一方因過錯(cuò)，違背其依據(jù)誠實(shí)信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)，導(dǎo)致合同不成立或者無效，而致另一方的信賴?yán)娴膿p失，所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。房款總額 20萬元，他一次性出資 10萬，余下貸款，貸款期限 10年。l l銀行強(qiáng)定保險(xiǎn)公司l指定律師你埋單l 目前，大多數(shù)商業(yè)銀行在辦理個(gè)人購房抵押貸款時(shí)，要求借款人購買房屋保險(xiǎn)，但限定必須向銀行指定的保險(xiǎn)公司投保，而且要求借款人到其指定的律師事務(wù)所審查貸款資信情況，并由借款人承擔(dān)一切律師費(fèi)，甚至規(guī)定了律師費(fèi)的數(shù)額。 ”l l柜員機(jī)記錄不算數(shù)l存款數(shù)額銀行定l 廣州的李先生在某銀行柜員機(jī)存款 5000元，營業(yè)員當(dāng)時(shí)表示沒有問題，但后來李先生取錢時(shí)發(fā)現(xiàn)沒有這筆錢。l l章程規(guī)定單方改l強(qiáng)迫對方受約束l 某銀行的借記卡使用規(guī)定有這樣的條款： “本規(guī)定未盡事宜，由我行負(fù)責(zé)解釋。凡書面掛失前及發(fā)卡機(jī)構(gòu)受理書面掛失起至次日 24時(shí)（含）內(nèi)的經(jīng)濟(jì)損失由持卡人承擔(dān)。王某因受傷而造成的財(cái)產(chǎn)損失應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)？l金融領(lǐng)域六大不平等格式條款：l l電話掛失不擔(dān)責(zé)l生效時(shí)間往后延l 某銀行貸記卡章程規(guī)定： “ 持卡人遺失貸記卡應(yīng)就近到發(fā)卡機(jī)構(gòu)及時(shí)辦理書面掛失或電話掛失。問 ：怎么辦？l 案例：l 某公司在其格式勞動合同中規(guī)定： “ 因公司的機(jī)器設(shè)備給職工造成的人身傷害，由公司承擔(dān)賠償責(zé)任。l 由于他買了人身傷害險(xiǎn)，其家屬便找保險(xiǎn)公司賠償，但保險(xiǎn)公司拒賠，其理由是，保險(xiǎn)合同中有一句話， “ 因酗酒造成的傷亡，保險(xiǎn)公司免責(zé)。 一旦發(fā)生糾紛，而格式條款有多種解釋的，應(yīng)作出不利于提供格式條款方的解釋。（二）對格式條款作了哪些限制？ 要按公平原則確立當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)。l（二）承諾l 承諾的含義：是受要約人同意要約的意思表示。l 司法解釋的作用是開發(fā)商的稅后所得大大大于所納稅額。l 如果是這樣商品房廣告屬什么？？？？l 律師觀點(diǎn)：l 無論開發(fā)商承諾了什么，只要被法院認(rèn)定為明確具體，就可以被定性為其要約的一部分，只要購房人發(fā)現(xiàn)實(shí)際情況有不符之處，就可以向開發(fā)商主張，所以，開發(fā)商在做廣告的時(shí)候必須得考慮到其實(shí)際能夠?qū)崿F(xiàn)的程度，在這里，吹?？纱_實(shí)是要上稅的。l 律師觀點(diǎn)：l 現(xiàn)在開發(fā)商太黑了?。?！l 自從 《 最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋 》 實(shí)施后，又變了一個(gè)花樣。本合同及其附件內(nèi)，空格部分填寫的文字與印刷文字具有同等效力。將房產(chǎn)廣告中一些具體確定的內(nèi)容，以合同條款的形式加以明確，然后在房產(chǎn) 合同的補(bǔ)充協(xié)議中列出，這樣才能對房產(chǎn)商起到約束作用。 l 因此購房人在簽訂購房合同時(shí)，一定要牢記建設(shè)部 《 商品房銷售管理辦法 》 第十五條的規(guī)定： “ 房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)、房地產(chǎn)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)發(fā)布的商品房銷售廣告和宣傳資料所明示的事項(xiàng)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在商品房買賣合同中約定。 l 《 廣告法 》 只是行政法，只規(guī)定了對做虛假廣告的處罰標(biāo)準(zhǔn)，對虛假廣告的廣告費(fèi) 1至 5倍罰款對房地產(chǎn)商來說只是九牛一毛。 “ 依山傍水 ” ，其實(shí)只是一個(gè)小土丘外加一條臭水溝，這種房產(chǎn)廣告 “ 吹泡泡 ”的現(xiàn)象屢不見鮮。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。雙方簽訂的是商品房買賣合同，形成的是商品房買賣合同關(guān)系，業(yè)主簽訂合同的目的是購買商品房，現(xiàn)商品房已經(jīng)交付，業(yè)主的合同目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)，故不構(gòu)成根本違約。溫州商城的管理模式是因業(yè)主不配合而無法實(shí)施，且涉及的是店面的經(jīng)營管理，而不是房屋買賣。廣告中陳述所涉及的內(nèi)容并不在其商品房開發(fā)范圍內(nèi)，業(yè)主也沒有證據(jù)證實(shí)廣告陳述對雙方簽訂合同及價(jià)格的確定有重大影響，因此不應(yīng)視為要約。而本案中，不僅 24米的道路沒有，而且間間沿街也變成泡影，變成了 “間間是胡同 ” ，根本無法經(jīng)營，因此合同的目的無法實(shí)現(xiàn)，構(gòu)成根本違約，理應(yīng)解除合同。而某開發(fā)公司違背其所做的承諾，應(yīng)視為違約。 理由：在銷售廣告中所宣傳的內(nèi)容陳述具體明確，對合同訂立有決定性影響，應(yīng)視為合同的要約，系合同的重要組成部分。 l 爭議焦點(diǎn)： 眾業(yè)主認(rèn)為： l 一、某開發(fā)商發(fā)布不實(shí)廣告，此廣告已構(gòu)成合同的要約。某開發(fā)公司同意就店面門前道路等問題與業(yè)主進(jìn)行協(xié)