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正文內(nèi)容

國際私法論述-文庫吧資料

2024-08-17 15:15本頁面
  

【正文】 了統(tǒng)一實體規(guī)范,在什么情況下無須適用沖突規(guī)范而直接適用統(tǒng)一實體規(guī)范,以及如何用統(tǒng)一實體規(guī)范確定當事人的權(quán)利與義務(wù),達到調(diào)整涉外民事關(guān)系的目的。統(tǒng)一實體規(guī)范應(yīng)作為國際私法的組成部分,其理由為:1.統(tǒng)一實體規(guī)范是指調(diào)整國際經(jīng)濟流轉(zhuǎn)和人員往來的條約規(guī)范和國際慣例,是為解決涉外民事關(guān)系法律沖突和法律適用而產(chǎn)生和發(fā)展的,不能把統(tǒng)一實體規(guī)范排除在國際私法范圍之外。19世紀后期,國際經(jīng)濟的發(fā)展,使涉外民事關(guān)系中產(chǎn)生了大量的是涉外經(jīng)濟關(guān)系,僅靠國際私法調(diào)整涉外民事關(guān)系已不夠了。另一種意見認為:統(tǒng)一實體規(guī)范應(yīng)納入國際私法范圍,其理由為:,統(tǒng)一實體規(guī)范調(diào)整對象亦是涉外民事關(guān)系,二者的目的都是為了解決涉外民事關(guān)系的法律適用問題,二者的調(diào)整對象是一致的,只是調(diào)整的方式不同罷了。這些法律部門都有各自的調(diào)整對象,這些調(diào)整對象大都屬于國際經(jīng)濟法范圍,因此,統(tǒng)一實體規(guī)范劃入國際私法范圍,不如劃入國際經(jīng)濟法范圍。統(tǒng)一實體規(guī)范是調(diào)整涉外民事關(guān)系的一種法律規(guī)范這一下學者們沒有異議,但統(tǒng)一實體規(guī)范應(yīng)否屬于國際私法范圍,學者們意見相佐。統(tǒng)一實體規(guī)范是19世紀以來隨著國際經(jīng)濟往來、文化交流和人員交往不斷發(fā)展的情況下產(chǎn)生的。8.論統(tǒng)一實體規(guī)范承認或執(zhí)行判決有損我國主權(quán)或公共秩序。訴訟程序不公正,敗訴方未得到合法傳喚,未出庭或未得到辯護機會;依被請求國法律,裁決是由無管轄權(quán)的法院作出的;法律關(guān)系本座說創(chuàng)造性的提出了解決法律選擇問題的標準,通過分析法律關(guān)系的性質(zhì),確定法律關(guān)系的本座,從而確定準據(jù)法,這在方法論上也是一個歷史性地突破。這一學說認為,每一種法律關(guān)系必然與某一特定的法律制度相聯(lián)系,每一法律關(guān)系都有一個確定的本座,這一本座就是特定的法域。法律關(guān)系本座說是德國法學家薩維尼1849年在其撰寫的《現(xiàn)代羅馬法體系》一書中提出的法律適用理論。國籍消極沖突的解決方法主要有:。當事人具有兩個或兩個以上的國籍,其中一個是內(nèi)國國籍,國際上通行的作法是內(nèi)國國籍優(yōu)先。第三種方式是規(guī)定本國法院在為外國法院提供司法協(xié)助、承認與執(zhí)行外國法院判決和承認與執(zhí)行外國仲裁裁決時,如提供司法協(xié)助、承認與執(zhí)行外國判決、外國裁決有悖于本國的公共秩序,可以拒絕提供司法協(xié)助、拒絕承認與執(zhí)行外國判決和外國裁決。各國法律和國際條約中對公共秩序保留制度的規(guī)定,通常采用三種方式:第一種方式是規(guī)定本國法院在審理涉外民事案件時,根據(jù)本國沖突規(guī)范的指引,應(yīng)適用外國法為準據(jù)法,如果外國法的適用與本國的公共秩序相抵觸,則可以排除外國法的適用。在何種情況下適用外國法構(gòu)成違反本國的公共秩序,這沒有統(tǒng)一的標準,完全由審理涉外民事案件的法官根據(jù)本國現(xiàn)實的國家政策和本國利益作出認定。公共秩序不僅在不同的場合可以適用不同的表述,而且其內(nèi)涵的伸縮性也很大。公共秩序保留是指本國法院在審理涉外民事案件時,根據(jù)本國的沖突規(guī)范的指引應(yīng)適用外國法為準據(jù)法,而外國法的適用與本國的公共秩序相抵觸,在這種情況下可以公共秩序保留為由排除外國法的適用。3.(7)最密切聯(lián)系的法律最密切聯(lián)系的法律是指與涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地方的法律。(4)法院地法法院地法是指受理涉外民事案件的法院所在地的法律,主要用于解決涉外民事訴訟程序方面的法律沖突,在有些情況下也用來解決實體法方面的法律沖突。涉外民事行為是多種多樣的,所以行為地法可以分解為若干個系屬公式,如合同締結(jié)地法、合同履行地法、侵權(quán)行為地法、婚姻締結(jié)地法等等。(2)物之所在地法物之所在地法是指作為涉外民事關(guān)系客體的物在時間上和空間上所位于的那個國家的法律,主要用來解決物的所有權(quán)關(guān)系及物的所有權(quán)與其他物權(quán)關(guān)系方面的法律沖突。常用的系屬公式有以下幾種:上述法律規(guī)定與國際社會通行的原則基本是一致的,為我國解決涉外物權(quán)問題提供了法律依據(jù)?!按暗盅簷?quán)適用船旗國法律?!睹穹ㄍ▌t》第149條作了更為明確的規(guī)定“遺產(chǎn)的法定繼承,動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住所地法律,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律”。關(guān)于動產(chǎn)、不動產(chǎn)繼承的法律適用,《繼承法》第36條第1款規(guī)定“中國公民繼承在中國境外的遺產(chǎn)或者繼承在中國境內(nèi)的外國人的遺產(chǎn),動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。不動產(chǎn)的所有權(quán)、買賣、租賃、抵押、使用等民事關(guān)系,均應(yīng)適用不動產(chǎn)所在地法律”。我國《民法通則》第144條首次明確規(guī)定“不動產(chǎn)的所有權(quán),適用不動產(chǎn)所在地法律”。關(guān)于涉外物權(quán)的法律適用,我國在立法中明確確定的為數(shù)不多,僅僅限于不動產(chǎn)的所有權(quán)、遺產(chǎn)的法定繼承、船舶的所有權(quán)及船舶抵押權(quán)等幾方面。我國《民法通則》、《繼承法》、《海商法》、《擔保法》等法律、法規(guī)中規(guī)定的物權(quán)有所有權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)、承包經(jīng)營權(quán)、相鄰權(quán)、地基權(quán)、抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)、留置權(quán)等。我國自十一屆三中全會以后,開始實行對外開放政策,制定了一系列與社會主義市場經(jīng)濟相符的法律、法規(guī)。W決定物權(quán)的種類和內(nèi)容;W決定物權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和消滅的條件;W決定動產(chǎn)與不動產(chǎn)的識別或區(qū)分;W決定物權(quán)的保護方法。缺乏有效的仲裁條款或仲裁協(xié)議;被訴人沒有得到適當?shù)耐ㄖ?,以致未能對案件有申辯的機會;裁決事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍;仲裁庭的組成或仲裁程序與雙方當事人的協(xié)議不相符合,或雙方當事人無協(xié)議時與仲裁地國家的法律不相符合;裁決尚未生效或已被仲裁地國家撤銷;裁決的爭議依照執(zhí)行地國家的法律屬于不得提交仲裁的事項;裁決的內(nèi)容違反了執(zhí)行地國家的公共秩序。(3)公約規(guī)定了承認和執(zhí)行外國仲裁裁決的條件。該公約的主要內(nèi)容有:(1)所有締約國承認當事人之間訂立的仲裁協(xié)議的法律效力,并根據(jù)公約的規(guī)定和被申請執(zhí)行地的程序承認和執(zhí)行外國仲裁裁決?!冻姓J和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》專屬管轄原則是指為維護本國公共秩序,保護本國當事人利益,一國主張某類案件只能由本國法院管轄,排除他國法院的管轄權(quán)。(4)平行管轄原則。協(xié)議管轄原則是指雙方當事人根
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